首例!機構(gòu)認購新三板公司股票浮虧95% 法院判實控人回購!

　　2015年，新三板公司白兔湖(證券簡稱：ST白兔湖，430738)進行掛牌后的第一輪增發(fā)，募資達1.178億元，多家投資機構(gòu)認購。

　　隨著白兔湖一系列“黑天鵝”事件爆發(fā)，目前這些投資者的浮虧已經(jīng)超過95%。

　　今年年初，有投資機構(gòu)向法院提起訴訟，要求白兔湖實控人汪舵?；刭徠涑钟械墓善?。一審法院駁回了訴求，而最近二審法院判決汪舵海回購?fù)顿Y機構(gòu)的股份。

　　投資機構(gòu)要求回購股份

　　事情得追溯到3年前。

　　2015年4月21日，上海元優(yōu)資產(chǎn)管理中心(有限合伙)與白兔湖簽訂了定向增發(fā)認購意向書。

　　白兔湖此次擬增發(fā)4000萬股，實際發(fā)行3100萬股，定增價格為3.8元/股，合計募資1.178億元。其中上海元優(yōu)以現(xiàn)金出資760萬元認購200萬股增發(fā)股份。

　　▲白兔湖增發(fā)認購情況

　　白兔湖向投資者出具了《業(yè)績和做市承諾書》，其大致意思是，白兔湖控股股東、實控人及其他股東，對本次所有定增對象承諾： 1.定增完成后，白兔湖保證2015年凈利潤不低于4000萬元。如未達到，定增對象均有權(quán)選擇公司控股股東、實控人及其他股東對其進行補償。 2.若公司在2015年12月31日之前未能變更為做市交易并實現(xiàn)做市，定增對象均有權(quán)選擇公司控股股東、實控人及其他股東回購股票或現(xiàn)金補償。

　　2015年，白兔湖凈利潤為4024萬元，達到了承諾1的標(biāo)準，但白兔湖于2016年2月3日才由協(xié)議轉(zhuǎn)讓變更為做市轉(zhuǎn)讓，未達到承諾2的標(biāo)準。

　　2017年8月30日，上海元優(yōu)向白兔湖發(fā)出通知函，要求回購股份。2018年2月28日，上海元優(yōu)提起訴訟，要求白兔湖控股股東、實控人汪舵海支付股份回購款881.98萬元。

　　白兔湖公司認為，《業(yè)績和做市承諾書》上的主要兩項內(nèi)容，業(yè)績要求已經(jīng)實現(xiàn)，做市的主要工作已經(jīng)在2015年12月底之前全部完成，只是做市的批復(fù)2016年才下來。

　　白兔湖認為上海元優(yōu)僅憑承諾書主張權(quán)利，無事實和法律依據(jù)，請求駁回上訴。

　　上海元優(yōu)浮虧超95%

　　資料顯示，上海元優(yōu)成立于2013年9月2日，主要經(jīng)營場所位于上海市青浦區(qū)，執(zhí)行事務(wù)合伙人為虞楚云。

　　其認購的白兔湖，曾于2016年6月公告開始接受上市輔導(dǎo)。但2018年以來，白兔湖經(jīng)營形勢每況愈下，主辦券商提示其生產(chǎn)基本停滯，公司股價也出現(xiàn)暴跌。

　　▲白兔湖走勢

　　2018年10月15日，白兔湖收盤價僅有0.08元/股。據(jù)此計算，上海元優(yōu)浮虧已超95%。

　　如果此次訴訟能夠追回認購款，對于上海元優(yōu)來說，損失就可以挽回。不過，一審法院并未支持上海元優(yōu)的訴求。

　　一審法院認為，白兔湖于2016年2月3日由協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式變更為做市轉(zhuǎn)讓方式，違反了《業(yè)績和做市承諾書》的承諾。

　　然而承諾書僅有白兔湖蓋章確認，汪舵海并未簽字確認，因此不能視為汪舵海對上海元優(yōu)等定增股東的承諾，對汪舵海并無約束力，且上海元優(yōu)要求回購股份的通知亦是向白兔湖提出。

　　另外，汪舵海在上海元優(yōu)認購白兔湖股份時為白兔湖控股股東，但上海元優(yōu)不能證明汪舵海存在損害公司、其他股東利益的行為。

　　上海元優(yōu)認為，汪舵海系白兔湖的控股股東，白兔湖的所有決定均直接體現(xiàn)了汪舵海意志，承諾是其真實意思表示，對汪舵海具有約束力。一審法院認為這無事實和法律依據(jù)。

　　最終，一審駁回了上海元優(yōu)的訴訟請求。

　　二審判決回購股份

　　一審判決后，上海元優(yōu)不服，向安徽省安慶市中級人民法院提起上訴。2018年7月17日獲立案，2018年8月9日開庭審理。

　　二審中上海元優(yōu)未提交新證據(jù)。

　　安慶中院認為，本案的爭議焦點為，上海元優(yōu)訴請汪舵海支付股份回購款881.98萬元是否具有事實和法律依據(jù)。

　　安慶中院認為，《業(yè)績和做市承諾書》涉及白兔湖股票交易方式和財務(wù)狀況等信息，屬于對公司股票價格可能產(chǎn)生較大影響的重大信息，理應(yīng)經(jīng)過白兔湖股東會或董事會決議通過。

　　汪舵海系白兔湖的控股股東和法定代表人，白兔湖向定增投資者出具《業(yè)績和做市承諾書》前，汪舵海理應(yīng)知悉其內(nèi)容。

　　汪舵海雖然未在《業(yè)績和做市承諾書》上簽字確認，但其中關(guān)于控股股東的承諾，應(yīng)該視為汪舵海的意思表示，該承諾對汪舵海具有約束力。

　　由于白兔湖在2015年12月31日之前未能變更為做市交易并成功實現(xiàn)做市，白兔湖控股股東承諾回購定增股票的條件達成。

　　安慶中院認為，上海元優(yōu)的上訴請求成立，應(yīng)予支持。

　　終審判決撤銷一審判決，汪舵海需于判決生效后十日內(nèi)，回購上海元優(yōu)持有的白兔湖股份，并向上海元優(yōu)支付股份回購款881.98萬元。

　　這881.98萬元是根據(jù)《業(yè)績和做市承諾書》，對于回購補償?shù)募s定計算得出的。其中760萬元為認購款，按照判決，汪舵海幾乎是連本帶利支付股份回購款。

　　其他投資者有權(quán)要求回購嗎?

　　裁判文書顯示，該案終審判決時間為今年9月28日，而截至發(fā)稿，白兔湖尚未公告這一信息。

　　白兔湖股票發(fā)行情況報告書顯示，與上海元優(yōu)一同參與此次增發(fā)的投資者共有11人，包括6名自然人及5名機構(gòu)投資者，這些股東此前均未持有白兔湖股票。

　　6名自然人投資者主要是其他企業(yè)、投資公司的高管，而機構(gòu)投資者包括中郵創(chuàng)業(yè)新三板1號資產(chǎn)管理計劃、華夏資本新三板聚寶2號專項資產(chǎn)管理計劃等資管計劃產(chǎn)品。

　　認購最多的自然人黃月娥和李旭東，分別認購了500萬股，耗資1900萬元，認購最多的機構(gòu)投資者中郵創(chuàng)業(yè)新三板1號資產(chǎn)管理計劃認購了300萬股，耗資1140萬元。

　　認購?fù)瓿珊螅S月娥和李旭東直接并列白兔湖第二大股東，在經(jīng)過此后多次定增后，目前黃月娥仍為白兔湖第三大股東。

　　判決書顯示，白兔湖的《業(yè)績和做市承諾書》是向此次定增的所有股東作出的。這意味著，如果上海元優(yōu)可以要求汪舵?；刭徆煞荩舜握J購的其他投資者，或可以以同樣的理由要求回購。

　　據(jù)記者統(tǒng)計，白兔湖在掛牌期間，先后進行了6次增發(fā)，募資金額超過2億元。上海元優(yōu)參與的這次，是其中募資規(guī)模最大的一次。

　　有意思的是，在這次增發(fā)時，白兔湖的律師事務(wù)所核查后認為，白兔湖本次股票發(fā)行不存在對賭條款。

　　不知這份由白兔湖公司蓋章確認的《業(yè)績和做市承諾書》，是否被排除在外。