投資管控放松 外資在華設(shè)立合伙企業(yè)審批轉(zhuǎn)備案

　　就在12月9日道瓊斯發(fā)布其“反腐合規(guī)現(xiàn)狀調(diào)查”，指出反腐敗法規(guī)引起的疑惑正在導(dǎo)致一些公司放棄業(yè)務(wù)開拓計(jì)劃，尤其是新興市場的投資計(jì)劃經(jīng)常被擱置的前夕，日前，中國國務(wù)院正式發(fā)布通知：放寬外資在華設(shè)立合伙企業(yè)的門檻。

　　“此舉可以視為中國政府刺激外資在華投資的一項(xiàng)舉措。”來自中國歐盟商會的一位企業(yè)代表指出。的確，將于2010年3月1日生效的《外國企業(yè)或個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)的管理辦法》(以下簡稱《辦法》)規(guī)定，外資設(shè)立合伙企業(yè)可直接向企業(yè)登記機(jī)關(guān)登記，不需要像之前的“三資企業(yè)”一樣需事先獲得商務(wù)主管部門的批準(zhǔn)。

　　刺激投資？

　　事實(shí)上，外資設(shè)立合伙企業(yè)的問題自新公司法頒布以后就一直為外國企業(yè)所期待，近日的政策突破雖然帶來了不少欣喜，但是，國家為什么會選擇在這一時點(diǎn)放開門檻，是否擁有一個大的宏觀背景或政策目標(biāo)等等一系列問題被提了出來，畢竟這或多或少與一國對金融危機(jī)的階段評價(jià)有關(guān)。

　　美邁斯律師事務(wù)所亞洲區(qū)主管趙宏絢在分析“人民幣基金的發(fā)展趨勢”就指出，“隨著世界逐漸走出金融危機(jī)的低谷，中國的投資環(huán)境可能由對經(jīng)濟(jì)的刺激轉(zhuǎn)為對熱錢的控制。”

　　針對《辦法》出臺的背景及指導(dǎo)思想，國務(wù)院法制辦的負(fù)責(zé)人指出，“《辦法》一方面是為了規(guī)范外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)的行為，同時必須有利于穩(wěn)定和擴(kuò)大外商投資，為外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)營造寬松的法律環(huán)境。”

　　“外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)，屬于外商投資的范疇。但是，按照我國現(xiàn)行有關(guān)外商投資管理的法律、行政法規(guī)，外資只能根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實(shí)施條例、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》及其實(shí)施細(xì)則、《外資企業(yè)法》及其實(shí)施細(xì)則等法律等設(shè)立三資企業(yè)，需要先經(jīng)商務(wù)主管部門批準(zhǔn)。”上述負(fù)責(zé)人指出。

　　2009年3月，商務(wù)部將設(shè)立和變更投資額低于1億美元的外資創(chuàng)投企業(yè)的審批權(quán)限下放到了其特定的下屬機(jī)構(gòu)，使得外資創(chuàng)投企業(yè)的組建變得十分快捷簡便。

　　“但是，相對于投資人設(shè)立合伙企業(yè)所追求的設(shè)立簡便、管理靈活的特點(diǎn)來看，商務(wù)主管部門前置審批的程序依然煩瑣。尤其在金融危機(jī)背景下，投資人對現(xiàn)金流運(yùn)作的關(guān)注程度超越以往，投資的靈活性正在成為影響投資行為的敏感指標(biāo)。”業(yè)內(nèi)專家分析指出。

　　一組數(shù)據(jù)一定程度上能說明這一問題，據(jù)《外資快報(bào)》統(tǒng)計(jì)，2009年1~6月，全國新批設(shè)立外商投資企業(yè)10419家，同比下降28.36%；實(shí)際使用外資金額430.09億美元，同比下降17.9%。

　　這還不算，到2009年11月份，商務(wù)部公布數(shù)據(jù)指出，在經(jīng)歷連續(xù)10個月的負(fù)增長之后，中國實(shí)際外商直接投資(FDI)的同比增速終于在8月份開始轉(zhuǎn)正，并實(shí)現(xiàn)了連續(xù)三個月的大增。然而，這并沒有帶來國家對投資方面的樂觀評價(jià)，相反，商務(wù)部開始提高預(yù)警，密切關(guān)注國際短期資本押注人民幣升值的熱錢動向。

　　對此，業(yè)內(nèi)專家分析認(rèn)為，“外資在實(shí)體投資方面的下降可能是《辦法》出臺的另一個大背景，國家希望借助合伙企業(yè)的靈活設(shè)置導(dǎo)引資金的流向。”[page]

　　PE大門半開？

　　“雖然我們很關(guān)注《辦法》給私募基金市場是否會帶來影響，但從目前來看，在實(shí)體層面還沒有什么變化出來。”德恒律師事務(wù)所高級合伙人、私募股權(quán)基金業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人李磊律師告訴記者。

　　根據(jù)《辦法》的規(guī)定，國家對外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立以投資為主要業(yè)務(wù)的合伙企業(yè)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。這表示，“辦法對這個問題作了一條留有余地的彈性規(guī)定。”

　　國務(wù)院法制辦負(fù)責(zé)人對此解釋認(rèn)為，“外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立以投資為主要業(yè)務(wù)的合伙企業(yè)，如創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)、私募基金等，是否存在較大的風(fēng)險(xiǎn)、存在什么樣的風(fēng)險(xiǎn)，有沒有必要采取相對嚴(yán)格的管理制度和措施，目前還缺少必要的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，有關(guān)方面認(rèn)識也不一致。”因此，這是為穩(wěn)妥而留下的余地。

　　不過，在外資所律師Peter看來，外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立以投資為主要業(yè)務(wù)的合伙企業(yè)沒有放開的話，投資大門也只能算是打開了一半。

　　據(jù)了解，目前雖然外資在中國設(shè)立人民幣基金掀起熱潮，但由于相關(guān)政策的限制，外資只能尋求律師事務(wù)所的幫助，為其實(shí)現(xiàn)交易結(jié)構(gòu)上的轉(zhuǎn)換，從商業(yè)角度來看，不但增加成本，很大程度上也會造成機(jī)會或資源的浪費(fèi)。