股東人數(shù)超200人的股份公司 掛牌新三板路徑解析

挖貝網(wǎng)訊 2月14日消息，因股東人數(shù)超200人股份公司直接違背《公司法》關于股份公司股東人數(shù)的強制性規(guī)定，一直被摒棄在資本市場的考慮范圍。《非上市公眾公司監(jiān)管辦法》及其修訂意見，第一次正式將股東人數(shù)超200人股份公司納入了監(jiān)管范圍，給予了其解決遺留問題實現(xiàn)身份合法化然后進入資本市場的法律路徑和政策通道。具體方案是：先規(guī)范清理，然后經(jīng)證監(jiān)會核準為合格的非公眾公司并納入監(jiān)管，從而具有了股份公司的合法身份，可以適用已有政策法律框架進入資本市場?！斗巧鲜泄姽颈O(jiān)管指引第4號—股東人數(shù)超過200人的未上市股份有限公司申請行政許可有關問題的審核指引》的出臺，為該類公司的規(guī)范提供了細致周詳?shù)目刹僮餍苑桨?，根?jù)該指引，合規(guī)性審核要求主要包括以下四項：一是公司依法設立且合法存續(xù)，二是股權清晰，三是經(jīng)營規(guī)范，四是公司治理與信息披露制度健全。2014年3月，江蘇鐵路建設發(fā)展有限公司在新三板掛牌，成為國內(nèi)第一家股東人數(shù)超200人股份公司新三板掛牌的成功案例。

股東確權難點與解決建議

根據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號》的規(guī)定：申請公開發(fā)行并在證券交易所上市的，經(jīng)過確權的股份數(shù)量應當達到股份總數(shù)的90%以上(含90%)；申請在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公開轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)過確權的股份數(shù)量應當達到股份總數(shù)的80%以上(含80%)。未確權的部分應當設立股份托管賬戶，專戶管理，并明確披露有關責任的承擔主體。對于股東超200人股份公司，股東確權達到80%比例以上，既是企業(yè)自身規(guī)范要求，也是證監(jiān)會核準為適格公眾公司和新三板掛牌的前置條件。實務操作中，股東確權比例能否達到80%比例，成為了券商及企業(yè)考量掛牌目標實現(xiàn)可行度及掛牌成本、掛牌日程的重要因素。結合到非上市股份公司股份托管實際狀況，股東確權一般以三種方式進行：其一是企業(yè)自身辦理;其二是券商主導辦理;其三是股份托管機構牽頭辦理。

對于歷史較久且股東人數(shù)較多的股份公司，股東確權工作量巨大，成本較高，一般耗時在半年至一年，費用在100萬元—200萬元之間，且結果難以預期。鑒于此，是否可以考慮對規(guī)則予以調(diào)整，對新三板掛牌中的股東確權，建議采用較之于主板規(guī)則較為寬松的監(jiān)管要求，對于已經(jīng)在股份托管機構登記托管，且資料完備的股東，是否可以不再經(jīng)過股東確權程序，而直接將股東托管資料移植到中國證券登記結算公司。

挖貝新三板研究院，根據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號》的規(guī)定，存在特定情形的，應當報送省級人民政府出具確認函。省政府對重大事項出具兜底確認函，已經(jīng)成為企業(yè)主板上市的制度慣例，但如將主板市場的監(jiān)管要求完全移植到新三板掛牌之中，會在實務操作中產(chǎn)生很多障礙因素，并已經(jīng)逐漸表現(xiàn)出來。首先是程序繁瑣，申報企業(yè)須從所在區(qū)縣金融辦逐級上報至省金融辦，再報經(jīng)省政府審核出具;其次，因時隔太久，政府管理機構和經(jīng)辦人員變動很大，省政府很難取得充分的判斷依據(jù)從而決定是否出具確認函以及確認函的具體內(nèi)容。

為降低企業(yè)工作成本，提高掛牌效率，可以考慮簡化省政府兜底確認函的申報程序，公司可直接向股份公司設立審批部門進行申報;其次，對于設立時經(jīng)省政府或其授權機關明確批復設立的股東超200人股份公司，是否可以認為當時省級人民政府已經(jīng)履行審查和確認職責，而豁免第4號指引中的確認程序;再次，對于設立時間較久和過程資料不完備的公司，審查重點針對運行現(xiàn)狀的合法性與規(guī)范性，而不再追溯歷史。

為將200人公司納入監(jiān)管范圍以及實現(xiàn)其正常發(fā)展的目標，中國證券監(jiān)督管理委員會(以下簡稱“證監(jiān)會”)分別于2012年9月28日、2013年12月26日發(fā)布了《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》(以下簡稱“《監(jiān)督管理辦法》”)、《非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號--股東人數(shù)超過200人的未上市股份有限公司申請行政許可有關問題的審核指引》(以下簡稱“《審核指引》”)。根據(jù)上述規(guī)定，2014年3月28日，江蘇省鐵路發(fā)展股份有限公司(證券代碼：430659)成為首家掛牌新三板的200人公司。

截至2015年5月29日，共有12家200人公司申請掛牌全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)(以下簡稱“新三板”)，其中9家獲得了證監(jiān)會的許可，2家終止審查，1家還在審核過程中。本文希望通過對相關法律法規(guī)以及成功案例的分析，對200人公司申請掛牌新三板的條件和流程進行梳理，對200人公司成功登陸新三板有所幫助。

一、200人公司形成的原因

根據(jù)中國證監(jiān)會非上市公眾公司監(jiān)管部的調(diào)查，200人公司形成的原因主要有以下幾種：

1、定向募集公司。是指根據(jù)《股份制企業(yè)試點辦法》、《定向募集股份有限公司內(nèi)部職工持股管理規(guī)定》而設立的公司。定向募集公司主要產(chǎn)生于1992年至1994年期間。

2、社會募集公司。是指在《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》發(fā)布前設立的向社會公眾公開募集但不上市的社會募集公司。

3、設立、股權轉(zhuǎn)讓導致股東超過200人的股份有限公司。由于2006年以前法律法規(guī)并無發(fā)起人人數(shù)上限的限制，部分公司發(fā)起設立時發(fā)起人已經(jīng)超過200人;也有部分公司因股權轉(zhuǎn)讓、繼承或司法判決等原因?qū)е鹿蓶|人數(shù)超過200人。

4、通過場外柜臺交易導致股東人數(shù)超過200人的股份有限公司。

5、因股權代持或間接持股導致股東人數(shù)超過200人的股份有限公司。

二、200人公司申請在新三板掛牌應當具備的條件

根據(jù)《審核指引》，200人公司申請在新三板掛牌并公開轉(zhuǎn)讓應當符合如下條件：

(一)公司依法設立且合法存續(xù)

該規(guī)定主要是指200人公司在設立以及存續(xù)過程中不違反當時法律法規(guī)的禁止性規(guī)定。例如在公司存續(xù)過程中需要經(jīng)有關部門批準的，已經(jīng)獲得批準;存在的不規(guī)范行為已經(jīng)規(guī)范整改并獲得當?shù)厥〖壢嗣裾拇_認。如果2006年以后公司在未經(jīng)批準的情況下，股東人數(shù)超過200人，則由于違反當時法律的禁止性規(guī)定，不能夠獲得證監(jiān)會的行政許可。

(二)股權清晰

該條件為200人公司最重要，同時較難實現(xiàn)的條件之一。由于公司股東人數(shù)眾多，如要做到公司股權權屬明確；股東與公司之間、股東之間、股東與第三方之間不存在重大股份權屬爭議、糾紛或潛在糾紛，就需要200人公司對股份進行確權。

根據(jù)《審核指引》的要求，申請在新三板掛牌公開轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)過確權的股份數(shù)量應當達到股份總數(shù)的80%以上(含80%)。值得注意的是，在《審核指引》中并未明確規(guī)定對股東人數(shù)進行確權的比例。但根據(jù)已成功掛牌的200人公司披露的信息來看，除江蘇省鐵路發(fā)展股份有限公司外，剩余成功掛牌的200人公司無論是股份數(shù)量還是股東數(shù)量，確權的比例均達到了80%以上。

(三)經(jīng)營規(guī)范

該條件主要是指200人公司不能存在違法經(jīng)營，也不能存在資不抵債、明顯缺乏償債能力等可能導致破產(chǎn)的情形。

(四)公司治理與信息披露制度健全

該條件是指200人公司應當按照《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》等法律法規(guī)的要求，建立符合資本市場需要的公司治理機制和信息披露制度，以符合監(jiān)管要求。

(五)股份代持和間接持股的情況應當進行清理

部分公司名義股東未超過200人，但由于存在代持、委托持股或信托持股等股份代持關系，或者存在持股平臺間接持股安排，導致實際出資人超過200人的，應當進行股份還原。對于股份代持，應當在申請行政許可前將代持股份還原至實際股東;對于單純以持股為目的的合伙企業(yè)、公司等持股主體，應當按照《合伙企業(yè)法》、《公司法》等相關法律法規(guī)的要求進行清算，將股權明確到實際出資人名下。

值得注意的是，以私募股權基金、資產(chǎn)管理計劃以及其他金融計劃進行持股的，如果該金融計劃是依據(jù)相關法律法規(guī)設立并規(guī)范運作，且已經(jīng)接受證券監(jiān)督管理機構監(jiān)管的，可不進行股份還原或轉(zhuǎn)為直接持股。

(六)取得托管證明

在向證監(jiān)會申請行政許可之前，200人公司已經(jīng)進行股份集中登記托管的，應當由股份托管機構出具股份托管情況證明。股份未進行集中托管的，應當出具省級人民政府的確認函。

(七)其他需要取得省級人民政府確認函的情形

針對一些可能存在較大風險隱患，涉及社會穩(wěn)定的特殊情形，《審核指引》要求200人公司在申請行政許可前獲得省級人民政府的確認函。上述情形主要包括：

(1)1994年7月1日《公司法》實施前，經(jīng)過體改部門批準設立，但存在內(nèi)部職工股超范圍或超比例發(fā)行、法人股向社會個人發(fā)行等不規(guī)范情形的定向募集公司;

(2)1994年7月1日《公司法》實施前，依法批準向社會公開發(fā)行股票的公司;

(3)按照《國務院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)證監(jiān)會關于清理整頓場外非法股票交易方案的通知》(國辦發(fā)[1998]10號)，清理整頓證券交易場所后“下柜”形成的股東超過200人的公司;

(4)中國證監(jiān)會認為需要省級人民政府出具確認函的其他情形。

三、200人公司申請行政許可的流程及審核時間

(一)證監(jiān)會審核行政許可申請的流程

根據(jù)證監(jiān)會網(wǎng)站發(fā)布的《非上市公眾公司行政許可事項審核工作流程》，證監(jiān)會審核200人公司提交的申請主要流程如下：

(二)證監(jiān)會審核行政許可申請的時間

根據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法(2013年修訂)》第四章第三十五條規(guī)定：“中國證監(jiān)會受理申請文件后，依法對公司治理和信息披露進行審核，在20個工作日內(nèi)作出核準、中止審核、終止審核、不予核準的決定” 。

但由于審核過程中存在反饋和落實反饋意見環(huán)節(jié)，因此，各個200人公司獲得行政許可的時間長度不一。根據(jù)證監(jiān)會網(wǎng)站發(fā)布的《非上市公眾公司監(jiān)管部行政許可申請企業(yè)基本信息及審核進度表》，200人公司最快獲得行政許可的時間為12天，最長獲得行政許可的時間為69天。

四、“股東超200人”公司掛牌新三板的解決方案及案例分析

(一)、14家股東超200人股份公司進入證監(jiān)會合規(guī)性審核程序

公司股東人數(shù)超200人問題一直是證券、公司層面實務操作中一大難題。2013年12月新三板突破試點國家高新區(qū)限制，實施全面擴容，迎來了新三板掛牌的井噴時期。截至2015年4月13日，新三板掛牌企業(yè)已達2231家，總股本969.46億股，成交股數(shù)21246.63萬股，成交金額172039.08萬元。

根據(jù)規(guī)定，股東超200人公司申請到全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌須經(jīng)過中國證監(jiān)會合規(guī)性審核。取得中國證監(jiān)會核準文件后，再向全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)報送申請文件，辦理信息披露、股份登記等掛牌手續(xù)?！斗巧鲜泄姽颈O(jiān)管指引第4號—股東人數(shù)超過200人的未上市股份有限公司申請行政許可有關問題的審核指引》的出臺，為該類公司的規(guī)范提供了細致周詳?shù)目刹僮餍苑桨福鶕?jù)該指引，合規(guī)性審核要求主要包括以下四項：一是公司依法設立且合法存續(xù)，二是股權清晰，三是經(jīng)營規(guī)范，四是公司治理與信息披露制度健全。

根據(jù)證監(jiān)會網(wǎng)站公布《非上市公眾公司行政許可事項審核工作流程及申請企業(yè)情況》目前已有14家股東超200人公司申請證監(jiān)會合規(guī)性審核并進入審核程序，其中10家通過審核，1家中止審核、1家終止審核，另外2家還在審核過程中。

(二)、股東超200人股份公司新三板掛牌難點

1股東人數(shù)多

目前超過200人的“問題公司”主要分以下五種：一是1994年7月《公司法》生效前根據(jù)《股份制企業(yè)試點辦法》(1992年5月15日國家體改委等體改生[1992]30號發(fā)布)成立的定向募集公司，內(nèi)部職工直接持股;二是國企改革，國有企業(yè)主輔分離時輔業(yè)企業(yè)改制、全員持股產(chǎn)生的，比如石化系統(tǒng)2004年的輔業(yè)改制，改制企業(yè)全部員工成為改制后企業(yè)的隱名股東或顯名股東，委托持股是普遍采用的方式。當年勝利油田管理局下屬32家輔業(yè)企業(yè)改制均是全員持股;三是工會、職工持股會直接或代為持股;四是信托持股，這種類型的案例較少;五是其他因公司不規(guī)范增發(fā)和股轉(zhuǎn)導致超過200人的情況。

案例：江蘇省鐵路發(fā)展股份有限公司(簡稱“江蘇鐵發(fā)”，代碼：430659)于2014年3月28日在新三板掛牌。截至2013年8月律師對公司股東進行訪談，股東人數(shù)合計11512人，總股本14,674.31萬股。

案例：濟南圣泉集團股份有限公司(簡稱“圣泉集團”，代碼：830881)于2014年7月28日在新三板掛牌。截至2013年11月律師對對公司股東進行訪談，股東人數(shù)合計3563人，總股本25,748.84萬股。

案例：山東開泰石化股份有限公司(簡稱“開泰石化”，代碼：831928)于2015年2月3日在新三板掛牌。截至2014年5月律師對公司股東進行訪談，股東人數(shù)合計721人，總股本6,979.8242萬股。

2股份確權難度大

申請行政許可的200人公司應當對股份進行確權，通過公證、律師見證等方式明確股份的權屬。申請在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公開轉(zhuǎn)讓的，經(jīng)過確權的股份數(shù)量應當達到股份總數(shù)的80%以上(含80%)。未確權的部分應當設立股份托管賬戶，專戶管理，并明確披露有關責任的承擔主體。對于歷史較久且股東人數(shù)較多的股份公司，股東確權工作量巨大，成本較高，一般耗時在半年至一年，費用在100萬元—200萬元之間，且結果難以預期。

案例：江蘇鐵發(fā)于2013年8月啟動股份確權工作，截至2013年9月30日，公司已在華泰證券登記、托管的股份為145,428,110股，登記、托管率為99.10%，其中，參與公司于2013年8月啟動的股份確權程序且股份得以確認的股東的持股比例為86.74%，股份確權比例達到80%以上。

案例：圣泉集團自2013年11月12日開始，公司對股東的持股情況進行確認，確認過程全程錄像并聘請章丘市公證處對股權確認過程進行現(xiàn)場公證，項目組和律師全程參與了公司股權確認的過程。截止2014年1月28日，已完成托管登記的股份25,737.0504萬股，托管比例為99.95%，本次股權確認共確定股東人數(shù)2,899名，該等股東持有24,509.9684萬股，占公司總股本的95.19%，股份確權比例達到80%以上。

案例：山東征宙機械股份有限公司(簡稱“征宙機械”，代碼：831293)于2014年10月29日掛牌新三板。2014年5月該公司啟動股份確權工作，律師對公司股東的訪談及股東確認，現(xiàn)有股東確權人數(shù)占公司股東人數(shù)的比例為98.51%，確權股份總額占公司總股本的比例為99.74%，股份確權比例達到80%以上。

3省級人民政府出具確認函較難

根據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號》的規(guī)定，存在以下四種特定情形的，應當報送省級人民政府出具確認函。省政府對重大事項出具兜底確認函，已經(jīng)成為企業(yè)主板上市的制度慣例，但如將主板市場的監(jiān)管要求完全移植到新三板掛牌之中，會在實務操作中產(chǎn)生很多障礙因素，并已經(jīng)逐漸表現(xiàn)出來。首先是程序繁瑣，申報企業(yè)須從所在區(qū)縣金融辦逐級上報至省金融辦，再報經(jīng)省政府審核出具;其次，因時隔太久，政府管理機構和經(jīng)辦人員變動很大，省政府很難取得充分的判斷依據(jù)從而決定是否出具確認函以及確認函的具體內(nèi)容。

(1).1994年7月1日《公司法》實施前，經(jīng)過體改部門批準設立，但存在內(nèi)部職工股超范圍或超比例發(fā)行、法人股向社會個人發(fā)行等不規(guī)范情形的定向募集公司。

案例：圣泉集團系根據(jù)1993年3月22日章丘市體制改革委員會批文(章體改股字(1993)6號文)及1993年12月30日濟南市體改委批文(濟體改股字[1993]56號)，由原濟南圣泉化工實業(yè)總公司整體改制，并同時發(fā)行內(nèi)部職工股，募集設立的股份公司。其中內(nèi)部職工股338萬股，涉及內(nèi)部職工562名。實業(yè)總公司以凈資產(chǎn)1,127萬股，折為1,127法人股，占股份總額的77%;向內(nèi)部職工發(fā)行338萬股，占股份總額的23%。

2014年4月25日，山東省人民政府出具《關于報送確認濟南圣泉集團股份有限公司股份形成及規(guī)范情況的函》(魯政字[2014]88號)，對圣泉集團內(nèi)部職工股股份形成、變化及規(guī)范等情況進行確認。

(2).1994年7月1日《公司法》實施前，依法批準向社會公開發(fā)行股票的公司。

案例：江蘇鐵發(fā)于1989年4月15日設立，1989年7月20日，中國人民銀行江蘇省分行出具《關于同意沂淮地方鐵路聯(lián)合股份有限總公司試行發(fā)行股票的批復》[蘇銀管(1989)51號]，同意公司發(fā)行社會公眾股，募資1,100萬元。

1990年6月5日，中國人民銀行江蘇省分行出具《關于同意江蘇沂淮地方鐵路聯(lián)合股份有限總公司發(fā)行第二期股票的批復》[蘇銀管(90)40號]，同意公司發(fā)行第二期社會公眾股，募資1,900萬元。

1993年2月5日，國家體改委出具《關于江蘇沂淮地方鐵路聯(lián)合股份有限總公司繼續(xù)進行股份制試點的批復》[體改生(1993)24號]，確認了公司實際的募集資金總額，批準公司繼續(xù)作為規(guī)范化的股份制試點企業(yè)。江蘇省人民政府、江蘇省國有資產(chǎn)管理局/江蘇省人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會、淮陰市人民政府的歷次批復中，均認可了公司實際的募集資金總額。

2014年1月7日，江蘇省人民政府出具《關于確認江蘇省鐵路發(fā)展股份有限公司歷史沿革及產(chǎn)權界定等事項合規(guī)性的函》[蘇政函(2014)2號]，確認公司股東超過200人的情形為依法形成，合法合規(guī);公司的設立、公開發(fā)行股票、股權托管登記、股份制試點、股權轉(zhuǎn)讓、歷次增資、重大資產(chǎn)重組等事項均按照當時的法律法規(guī)要求，取得相應的批準和授權，合法有效。如有爭議，江蘇省將依法承擔相應責任，并指定相關部門妥善處理。

(3)、按照《國務院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)證監(jiān)會關于清理整頓場外非法股票交易方案的通知》(國辦發(fā)〔1998〕10號)，清理整頓證券交易場所后“下柜”形成的股東超過200人的公司。

案例：圣泉集團1995年2月24日，經(jīng)山東省證券管理委員會以《關于濟南圣泉集團股份有限公司股權證轉(zhuǎn)讓申請材料的初審意見》(魯證管辦字[1995]4號)批準，公司內(nèi)部職工股在山東企業(yè)產(chǎn)權交易所掛牌轉(zhuǎn)讓，公司內(nèi)部職工股轉(zhuǎn)為社會個人股。1998年，根據(jù)《國務院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)證監(jiān)會關于<清理整頓場外非法股票交易方案>的通知》(國辦發(fā)[1998]10號)規(guī)定，根據(jù)企業(yè)產(chǎn)權交易所出具的說明，圣泉集團在山東產(chǎn)權交易所于1998年12月19日停止掛牌交易。

2014年4月25日，山東省人民政府出具《關于報送確認濟南圣泉集團股份有限公司股份形成及規(guī)范情況的函》(魯政字[2014]88號)，對圣泉集團內(nèi)部職工股股份形成、變化及規(guī)范等情況進行確認。

(4)、中國證監(jiān)會認為需要省級人民政府出具確認函的其他情形。

省級人民政府出具的確認函應當說明公司股份形成、規(guī)范的過程以及存在的問題，并明確承擔相應責任。

4股份代持及間接持股處理困難

股份公司股權結構中存在工會代持、職工持股會代持、委托持股或信托持股等股份代持關系，或者存在通過“持股平臺”間接持股的安排以致實際股東超過200人的，在依據(jù)《非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號》指引申請行政許可時，應當已經(jīng)將代持股份還原至實際股東、將間接持股轉(zhuǎn)為直接持股，并依法履行了相應的法律程序。

案例：征宙機械公司歷史上存在股權委托代持的情形，公司53名工商登記在冊股東中13名股東為委托代持股東代表，在股權代持關系解除前，張平和等13名股東代表與315名股東之間存在委托代持關系。

2014年5月24日，公司召開2014年第三次臨時股東大會，審議通過了《關于解除委托持股關系的議案》。確認不再履行委托方與受托方之間簽署的《委托持股協(xié)議》，解除雙方之間的委托持股關系。

2014年6月5日，公司在齊魯股權交易中心按照當前實際的股東持股情況(335名股東)進行了股權托管。根據(jù)齊魯股權交易中心出具的截至2014年6月9日征宙機械的股東名冊，公司現(xiàn)有股東335名，合計持有1,718萬股股份。至此，公司已經(jīng)將代持股份還原至實際股東，委托持股關系解除。