私募基金及管理人設(shè)立、登記備案相關(guān)法律問題指引

私募基金管理人與私募基金

私募基金管理人，是指憑借專門的知識(shí)與經(jīng)驗(yàn)，運(yùn)用所管理基金的資產(chǎn)，根據(jù)法律、法規(guī)及基金章程或基金契約的規(guī)定，按照科學(xué)的投資組合原理進(jìn)行投資決策，謀求所管理的基金資產(chǎn)不斷增值，并使基金份額持有人獲取盡可能多收益的機(jī)構(gòu)。

私募基金，是指通過非公開方式，面向特定投資者募集資金設(shè)立的投資基金。私募基金財(cái)產(chǎn)的投資包括買賣股票、股權(quán)、債券、期貨、期權(quán)、基金份額及投資合同約定的其他投資標(biāo)的。

要發(fā)行一只私募基金，首先要設(shè)立一個(gè)私募基金管理人（投資企業(yè)）。

我國(guó)目前關(guān)于私募投資基金的法律、法規(guī)主要有：《證券法》、《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》、證監(jiān)會(huì)關(guān)于《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》相關(guān)規(guī)定的解釋（一）（二）、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》、《私募投資基金募集行為管理辦法》、《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記事項(xiàng)若干問題的辦法》（中基協(xié)發(fā)[2016]4號(hào)）、《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》（以下簡(jiǎn)稱“《指引》”）、中基協(xié)關(guān)于《私募基金登記備案相關(guān)問題解答》（一）至（十）、《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記事項(xiàng)若干問題》相關(guān)問題答記者問等。另有《信托法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》、《合同法》等相關(guān)法律、法規(guī)，也應(yīng)予以遵守。

私募基金管理人的設(shè)立

《證券投資基金法》第十二條規(guī)定，“基金管理人由依法設(shè)立的公司或者合伙企業(yè)擔(dān)任。公開募集基金的基金管理人，由基金管理公司或者經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)按照規(guī)定核準(zhǔn)的其他機(jī)構(gòu)擔(dān)任”。也就是說，基金管理人必須是企業(yè)法人，私募基金管理人由依法設(shè)立的公司或合伙企業(yè)擔(dān)任。要發(fā)行私募基金首先必須成立一個(gè)公司或者合伙企業(yè)。而公募基金的管理人不能是合伙企業(yè)，應(yīng)為公司或者證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)的其他機(jī)構(gòu)（比如社保基金局）。此外，自然人不能成為基金管理人。

根據(jù)我國(guó)現(xiàn)行法律、法規(guī)規(guī)定，私募基金管理人設(shè)立的條件有：

1、在中國(guó)境內(nèi)合法注冊(cè)成立的企業(yè)法人（公司或合伙企業(yè)）；

2、注冊(cè)資本1000萬，不要求實(shí)繳到位，但應(yīng)具有與機(jī)構(gòu)運(yùn)營(yíng)相配套的資本金；

3、至少有3名高級(jí)管理人員具備私募基金從業(yè)資格。高管中必須有風(fēng)控負(fù)責(zé)人；

具備以下條件之一的，可認(rèn)定為具備私募基金從業(yè)資格：

通過基金從業(yè)資格考試(科目一+科目二)；

最近三年從事資產(chǎn)管理相關(guān)業(yè)務(wù)，且管理資產(chǎn)年均規(guī)模1000萬元以上+科目一；

已通過證券從業(yè)資格考試、期貨從業(yè)資格考試、銀行從業(yè)資格考試并符合相關(guān)資格認(rèn)定條件或者通過注冊(cè)會(huì)計(jì)師資格考試、法律職業(yè)資格考試、資產(chǎn)評(píng)估師職業(yè)資格考試等金融相關(guān)資格考試并符合相關(guān)資格認(rèn)定條件+科目一；

中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)認(rèn)定的其他情形。

4、具備滿足業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)所需的場(chǎng)所、設(shè)施和基本制度（風(fēng)控、內(nèi)控、人員交易、信息披露等制度）；

5、《公司法》、《合伙企業(yè)法》及其他相關(guān)法律、法規(guī)要求的其他條件。

需特別注意的是：各地工商局目前普遍暫停辦理投資類公司或合伙企業(yè)的設(shè)立。

其中，天津市工商局最早于2013年起就下發(fā)紅頭文件，指出“暫停辦理經(jīng)營(yíng)范圍中含有投資管理、投資咨詢類的公司設(shè)立”。近兩年，天津市已全面禁止接受新設(shè)投資類公司。

北京市工商局于2016年1月9日發(fā)布《關(guān)于在全市范圍內(nèi)暫停投資類企業(yè)登記的通知》（[2016]02號(hào)），暫停核準(zhǔn)名稱中包含“投資、資產(chǎn)、資本、控股、基金、財(cái)富管理”等字樣的企業(yè)和個(gè)體戶，暫停經(jīng)營(yíng)范圍中含有“項(xiàng)目投資、股權(quán)投資、投資管理、投資咨詢、投資顧問、資本管理、資產(chǎn)管理”等投資類經(jīng)營(yíng)項(xiàng)目。名稱或經(jīng)營(yíng)范圍中包含上述表述的企業(yè)申請(qǐng)遷入本市的，也暫停辦理登記。

上海市工商局于2016年1月4日起暫?；ヂ?lián)網(wǎng)金融類公司注冊(cè)。

深圳市、寧波市工商局自2016年1月起，也暫停新增互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)名稱及經(jīng)營(yíng)范圍的商事登記注冊(cè)。

但實(shí)踐中，可通過其他渠道進(jìn)行操作安排。

私募基金管理人登記備案 

中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)于2016年2月5日發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記事項(xiàng)若干問題的辦法》，明確表示取消私募基金管理人登記證書（包括紙質(zhì)證書、電子證明），中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)以通過協(xié)會(huì)官方網(wǎng)站公示私募基金管理人基本情況的方式，為私募基金管理人辦結(jié)登記手續(xù)。私募基金管理人登記備案最新情況，以中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)網(wǎng)站“私募基金管理人公示平臺(tái)（http://gs.amac.org.cn）”和“私募匯”手機(jī)APP客戶端公示的私募基金管理人登記的實(shí)時(shí)基本情況為準(zhǔn)。

社會(huì)公眾和投資者可通過上述兩個(gè)官方渠道查詢相關(guān)信息。自該公告發(fā)布之日起，新申請(qǐng)私募基金管理人登記、已登記但尚未備案私募基金產(chǎn)品的、已登記的私募基金管理人發(fā)生部分重大事項(xiàng)變更(如申請(qǐng)變更控股股東、變更實(shí)際控制人、變更法定代表人執(zhí)行事務(wù)合伙人等)，需通過私募基金登記備案系統(tǒng)提交中國(guó)律師事務(wù)所出具的法律意見書，在2016年2月5日前已登記且備案私募基金產(chǎn)品的，基金業(yè)協(xié)會(huì)可視情況要求補(bǔ)交法律意見書。

私募基金管理人登記證明只是對(duì)私募基金管理人履行完登記手續(xù)給予事實(shí)確認(rèn)，不意味著對(duì)私募基金管理人實(shí)行牌照管理。私募基金登記備案不構(gòu)成對(duì)其投資能力、持續(xù)合規(guī)情況的認(rèn)可，不作為對(duì)基金財(cái)產(chǎn)安全的保證。對(duì)于利用私募基金登記備案證明不當(dāng)增信或從事其他違法違規(guī)活動(dòng)的，基金業(yè)協(xié)會(huì)將依法依規(guī)進(jìn)行處理。

根據(jù)中基協(xié)對(duì)律師協(xié)助私募基金管理人進(jìn)行登記備案事宜，出具法律意見書需核查事項(xiàng)的規(guī)定，完成私募基金管理人登記需滿足如下條件：

1應(yīng)為依法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立并有效存續(xù)的企業(yè)法人

境外注冊(cè)設(shè)立的私募基金管理機(jī)構(gòu)暫不納入登記范圍。自然人不能登記為私募基金管理人。至于外商獨(dú)資和合資私募證券基金管理機(jī)構(gòu)在中國(guó)境內(nèi)開展私募證券基金管理業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)符合以下條件，在中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)登記為私募證券基金管理人：

（一）該私募證券基金管理機(jī)構(gòu)為在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的公司；

（二）該私募證券基金管理機(jī)構(gòu)的境外股東為所在國(guó)家或者地區(qū)金融監(jiān)管當(dāng)局批準(zhǔn)或者許可的金融機(jī)構(gòu)，且境外股東所在國(guó)家或者地區(qū)的證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)已與中國(guó)證監(jiān)會(huì)或者中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)可的其他機(jī)構(gòu)簽訂證券監(jiān)管合作諒解備忘錄；

（三）該私募證券基金管理機(jī)構(gòu)及其境外股東最近三年沒有受到監(jiān)管機(jī)構(gòu)和司法機(jī)構(gòu)的重大處罰。

有境外實(shí)際控制人的私募證券基金管理機(jī)構(gòu)，該境外實(shí)際控制人也應(yīng)當(dāng)符合上述第（二）、（三）項(xiàng)條件。

外商獨(dú)資和合資私募證券基金管理機(jī)構(gòu)開展私募證券投資基金業(yè)務(wù)，除應(yīng)當(dāng)符合《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》、《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》及其他法律法規(guī)規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)遵守以下規(guī)定：

（一）資本金及其結(jié)匯所得人民幣資金的使用，應(yīng)當(dāng)符合國(guó)家外匯管理部門的相關(guān)規(guī)定；

（二）在境內(nèi)從事證券及期貨交易，應(yīng)當(dāng)獨(dú)立進(jìn)行投資決策，不得通過境外機(jī)構(gòu)或者境外系統(tǒng)下達(dá)交易指令。

中國(guó)證監(jiān)會(huì)另有規(guī)定的除外。 

2工商登記文件所記載的經(jīng)營(yíng)范圍符合國(guó)家相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定

申請(qǐng)機(jī)構(gòu)的名稱和經(jīng)營(yíng)范圍中應(yīng)含有“基金管理”、“投資管理”、“資產(chǎn)管理”、“股權(quán)投資”、“創(chuàng)業(yè)投資”等與私募基金管理人業(yè)務(wù)屬性密切相關(guān)字樣；以及私募基金管理人名稱中含有“私募”相關(guān)字樣。中基協(xié)鼓勵(lì)私募基金管理人在名稱中增加“私募”相關(guān)字樣，但目前暫不做強(qiáng)制性要求。

經(jīng)營(yíng)范圍和名稱不符合自律要求，又因客觀原因無法進(jìn)行工商變更的，可先書面承諾事后變更。即，確出于客觀原因無法進(jìn)行相關(guān)工商變更的，申請(qǐng)機(jī)構(gòu)應(yīng)書面承諾不開展與本機(jī)構(gòu)所從事的具體私募基金業(yè)務(wù)類型無關(guān)的其他業(yè)務(wù)，并承諾待相關(guān)工商變更手續(xù)可正常辦理后，將及時(shí)完成經(jīng)營(yíng)范圍和名稱變更，并在私募基金登記備案系統(tǒng)中按要求及時(shí)更新變更后的工商信息。上述承諾情況應(yīng)如實(shí)告知相關(guān)律師事務(wù)所及經(jīng)辦律師，有私募基金產(chǎn)品的，應(yīng)如實(shí)告知其投資者。

私募機(jī)構(gòu)工商登記經(jīng)營(yíng)范圍及實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)包含可能與私募投資基金業(yè)務(wù)存在沖突的業(yè)務(wù)，如民間借貸、民間融資、配資業(yè)務(wù)、小額理財(cái)、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔(dān)保、房地產(chǎn)開發(fā)、交易平臺(tái)等，應(yīng)進(jìn)行整改并完成相關(guān)工商信息變更后才能再次提交申請(qǐng)。

3符合《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第22條專業(yè)化經(jīng)營(yíng)原則

申請(qǐng)機(jī)構(gòu)的主營(yíng)業(yè)務(wù)為私募基金管理業(yè)務(wù)；申請(qǐng)機(jī)構(gòu)的工商經(jīng)營(yíng)范圍或?qū)嶋H經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)中，不存在兼營(yíng)可能與私募投資基金業(yè)務(wù)存在沖突的業(yè)務(wù)、不存在兼營(yíng)與“投資管理”的買方業(yè)務(wù)存在沖突的業(yè)務(wù)、不兼營(yíng)其他非金融業(yè)務(wù)。兼營(yíng)民間借貸、民間融資、配資業(yè)務(wù)、小額理財(cái)、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔(dān)保、房地產(chǎn)開發(fā)、交易平臺(tái)等業(yè)務(wù)的，屬于與私募基金的屬性相沖突的業(yè)務(wù)，中基協(xié)將不予登記。

上述機(jī)構(gòu)可以設(shè)立專門從事私募基金管理業(yè)務(wù)的機(jī)構(gòu)后申請(qǐng)私募基金管理人登記。經(jīng)金融監(jiān)管部門批準(zhǔn)設(shè)立的機(jī)構(gòu)在從事私募基金管理業(yè)務(wù)的同時(shí)也從事上述非私募基金業(yè)務(wù)的，應(yīng)當(dāng)相應(yīng)建立業(yè)務(wù)隔離制度，防止利益沖突。

4股東及股權(quán)結(jié)構(gòu)中境外股東情況說明

申請(qǐng)機(jī)構(gòu)如有直接或間接控股或參股的境外股東，需說明穿透后的境外股東是否符合現(xiàn)行法律法規(guī)的要求和中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)的規(guī)定。

5實(shí)際控制人的說明與變更

申請(qǐng)機(jī)構(gòu)如具有實(shí)際控制人，需說明實(shí)際控制人的身份或工商注冊(cè)信息，以及實(shí)際控制人與申請(qǐng)機(jī)構(gòu)的控制關(guān)系，并說明實(shí)際控制人能夠?qū)C(jī)構(gòu)起到的實(shí)際支配作用。

私募基金管理人變更控股股東、實(shí)際控制人或者法定代表人（執(zhí)行事務(wù)合伙人）的，屬于重大事項(xiàng)變更。管理人應(yīng)當(dāng)依據(jù)合同約定，向投資者如實(shí)、及時(shí)、準(zhǔn)確、完整地披露相關(guān)變更情況或獲得投資者認(rèn)可。

對(duì)上述事項(xiàng)管理人應(yīng)當(dāng)在完成工商變更登記后的10個(gè)工作日內(nèi)，通過私募基金登記備案系統(tǒng)向基金業(yè)協(xié)會(huì)進(jìn)行重大事項(xiàng)變更。具體報(bào)送方式為：將控股股東、實(shí)際控制人或法定代表人（執(zhí)行事務(wù)合伙人）變更報(bào)告及相關(guān)證明文件發(fā)送至協(xié)會(huì)郵箱pf@amac.org.cn,并通過私募基金登記備案系統(tǒng)進(jìn)行重大事項(xiàng)變更。基金業(yè)協(xié)會(huì)將依據(jù)《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》進(jìn)行核對(duì)辦理。

6子公司、分公司、關(guān)聯(lián)方情況說明

申請(qǐng)機(jī)構(gòu)子公司包括申請(qǐng)機(jī)構(gòu)持股5%以上的金融企業(yè)、上市公司及持股20%以上的其他企業(yè)等，其他關(guān)聯(lián)方包括受同一控股股東/實(shí)際控制人控制的金融企業(yè)、資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)或相關(guān)服務(wù)機(jī)構(gòu)等。另需說明子公司、其他關(guān)聯(lián)方是否已登記為私募基金管理人。

7申請(qǐng)機(jī)構(gòu)應(yīng)具有開展私募基金管理業(yè)務(wù)所需的從業(yè)人員、營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、資本金等企業(yè)運(yùn)營(yíng)基本設(shè)施和條件

申請(qǐng)機(jī)構(gòu)應(yīng)具有與經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)相匹配的從業(yè)人員，從事私募基金業(yè)務(wù)的專業(yè)人員應(yīng)具備私募基金從業(yè)資格。具備下列條件之一的，視為具備私募基金從業(yè)資格：（一）通過基金業(yè)協(xié)會(huì)組織的私募基金從業(yè)資格考試；（二）最近三年從事投資管理相關(guān)業(yè)務(wù)；（三）基金業(yè)協(xié)會(huì)認(rèn)定的其他情形。

營(yíng)業(yè)場(chǎng)所方面：申請(qǐng)機(jī)構(gòu)應(yīng)使用無權(quán)屬爭(zhēng)議的自有房產(chǎn)或租賃的土地、房產(chǎn)進(jìn)行經(jīng)營(yíng)辦公。

申請(qǐng)機(jī)構(gòu)注冊(cè)地和實(shí)際經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所不在同一個(gè)行政區(qū)域的，不影響私募基金管理人登記。但申請(qǐng)機(jī)構(gòu)應(yīng)對(duì)有關(guān)事項(xiàng)如實(shí)填報(bào)和說明。

資本金方面:中基協(xié)對(duì)實(shí)繳資本無明確要求，但申請(qǐng)機(jī)構(gòu)應(yīng)根據(jù)自身運(yùn)營(yíng)情況和業(yè)務(wù)發(fā)展方向，確保有足夠的資本金保證機(jī)構(gòu)有效運(yùn)轉(zhuǎn)。

相關(guān)資本金應(yīng)覆蓋一段時(shí)間內(nèi)機(jī)構(gòu)的合理人工薪酬、房屋租金等日常運(yùn)營(yíng)開支。對(duì)于實(shí)收資本/實(shí)繳資本不足100萬元或?qū)嵤?實(shí)繳比例未達(dá)到注冊(cè)資本/認(rèn)繳資本的25%的情況，協(xié)會(huì)將在私募基金管理人公示信息中予以特別提示，并在私募基金管理人分類公示中予以公示。且私募基金募集規(guī)模證明、實(shí)繳出資證明應(yīng)為第三方機(jī)構(gòu)出具的證明，包括基金托管人開具的資金到賬證明、驗(yàn)資證明、銀行回單、包含實(shí)繳信息的工商登記調(diào)檔材料等出資證明文件。私募基金的募集資金不允許代付代繳。

8申請(qǐng)機(jī)構(gòu)應(yīng)制定相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)管理和內(nèi)部控制制度

根據(jù)其擬申請(qǐng)的私募基金管理業(yè)務(wù)類型建立了與之相適應(yīng)的制度，包括（視具體業(yè)務(wù)類型而定）運(yùn)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)控制制度、信息披露制度、機(jī)構(gòu)內(nèi)部交易記錄制度、防范內(nèi)幕交易、利益沖突的投資交易制度、合格投資者風(fēng)險(xiǎn)揭示制度、合格投資者內(nèi)部審核流程及相關(guān)制度、私募基金宣傳推介、募集相關(guān)規(guī)范制度以及(適用于私募證券投資基金業(yè)務(wù))的公平交易制度、從業(yè)人員買賣證券申報(bào)制度等配套管理制度。

具體參照中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布的《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》、《私募基金管理人登記法律意見書指引》等規(guī)定以及中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)網(wǎng)站公布的已成功登記的基金管理人相關(guān)制度文件制定并上傳。

此外，相關(guān)制度的建立應(yīng)與機(jī)構(gòu)現(xiàn)有組織架構(gòu)和人員配置相匹配，滿足機(jī)構(gòu)運(yùn)營(yíng)的實(shí)際需求等。若私募基金管理人現(xiàn)有組織架構(gòu)和人員配置難以完全自主有效執(zhí)行相關(guān)制度，該機(jī)構(gòu)可考慮采購(gòu)?fù)獍?wù)機(jī)構(gòu)的服務(wù)，包括律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等的專業(yè)服務(wù)。協(xié)會(huì)鼓勵(lì)私募基金管理人結(jié)合自身經(jīng)營(yíng)實(shí)際情況，通過選擇在協(xié)會(huì)備案的私募基金外包服務(wù)機(jī)構(gòu)的專業(yè)外包服務(wù)，實(shí)現(xiàn)本機(jī)構(gòu)風(fēng)險(xiǎn)管理和內(nèi)部控制制度目標(biāo)，降低運(yùn)營(yíng)成本，提升核心競(jìng)爭(zhēng)力。若存在上述情況，申請(qǐng)私募基金管理人登記時(shí)，應(yīng)同時(shí)提交外包服務(wù)協(xié)議或外包服務(wù)協(xié)議意向書。

9申請(qǐng)機(jī)構(gòu)與其他機(jī)構(gòu)簽署基金外包服務(wù)協(xié)議情況

如有，需說明其外包服務(wù)協(xié)議的情況，是否存在潛在風(fēng)險(xiǎn)。

10高管人員應(yīng)具備基金從業(yè)資格，高管崗位設(shè)置符合中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)的要求

高管人員包括法定代表人/執(zhí)行事務(wù)合伙人（委派代表）、董事長(zhǎng)、總經(jīng)理、副總經(jīng)理（如有）和合規(guī)/風(fēng)控負(fù)責(zé)人以及實(shí)際履行上述職務(wù)的其他人員等。私募基金管理人需確保其高管人員在申請(qǐng)備案前取得必要的從業(yè)資格。如尚未取得的，需妥善安排和考慮高管參加相關(guān)從業(yè)資格考試的時(shí)間與備案時(shí)間的關(guān)系。

高管的從業(yè)資格可通過以下方式取得：

通過基金從業(yè)資格考試（科目一+科目二）；最近三年從事資產(chǎn)管理相關(guān)業(yè)務(wù)，且管理資產(chǎn)年均規(guī)模1000萬元以上+科目一；

已通過證券從業(yè)資格考試、期貨從業(yè)資格考試、銀行從業(yè)資格考試并符合相關(guān)資格認(rèn)定條件或者通過注冊(cè)會(huì)計(jì)師資格考試、法律職業(yè)資格考試、資產(chǎn)評(píng)估師職業(yè)資格考試等金融相關(guān)資格考試并符合相關(guān)資格認(rèn)定條件+科目一。

2016年12月31日之前，已登記的私募基金管理人相關(guān)高管人員（含法定代表人）不具備基金從業(yè)資格，不影響私募基金管理人申請(qǐng)備案私募基金產(chǎn)品。但已登記的私募基金管理人最晚應(yīng)當(dāng)于2016年12月31日前取得基金從業(yè)資格。逾期未取得資格的，協(xié)會(huì)將暫停受理該機(jī)構(gòu)的私募基金產(chǎn)品備案及其他重大事項(xiàng)變更申請(qǐng)。

11申請(qǐng)機(jī)構(gòu)應(yīng)合規(guī)合規(guī)且誠(chéng)信經(jīng)營(yíng)

律師核查申請(qǐng)機(jī)構(gòu)如下情況：

是否受到刑事處罰、金融監(jiān)管部門行政處罰或者被采取行政監(jiān)管措施;

申請(qǐng)機(jī)構(gòu)及其高管人員是否受到行業(yè)協(xié)會(huì)的紀(jì)律處分；

是否在資本市場(chǎng)誠(chéng)信數(shù)據(jù)庫(kù)中存在負(fù)面信息;

是否被列入失信被執(zhí)行人名單；

是否被列入全國(guó)企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)的經(jīng)營(yíng)異常名錄或嚴(yán)重違法企業(yè)名錄；

是否在“信用中國(guó)”網(wǎng)站上存在不良信用記錄；

申請(qǐng)機(jī)構(gòu)最近三年涉訴或仲裁的情況。

私募基金的設(shè)立

2013年6月1日，修訂后的《中華人民共和國(guó)證券投資基金法》（中華人民共和國(guó)主席令第七十一號(hào)）正式發(fā)布，標(biāo)志著私募投資基金的法律基礎(chǔ)正式完全形成。

2014年8月21日，證監(jiān)會(huì)發(fā)布了《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》（中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)令第105號(hào)），根據(jù)該辦法，私募證券投資基金和私募股權(quán)投資基金統(tǒng)稱為私募投資基金。

2006年修訂的《合伙企業(yè)法》實(shí)施之前，合法的私募投資基金主要采用兩種方式：一種是公司制，另外一種是借道信托計(jì)劃的形式。而有限合伙型私募投資基金是缺少法律基礎(chǔ)的；契約型私募投資基金也是一種非法的形式，只能充當(dāng)信托計(jì)劃的投資顧問，間接地實(shí)施投資管理行為；陽光私募就是一種典型的借道信托計(jì)劃進(jìn)行證券市場(chǎng)投資的私募基金組織形式。

2007年6月1日，修訂后的《合伙企業(yè)法》正式出臺(tái)，其中明確規(guī)定了有限合伙企業(yè)的形式。在這種形式中，有限合伙人作為財(cái)務(wù)投資人以出資額為限對(duì)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，普通合伙人承擔(dān)無限責(zé)任，有效地對(duì)普通合伙人進(jìn)行了道德約束。自此，私募股權(quán)投資基金開始較多地采用有限合伙企業(yè)制。

2013年6月1日，修訂后的《中華人民共和國(guó)證券投資基金法》正式實(shí)施，成為了契約制私募證券投資基金存在的法律基礎(chǔ)。

2013年6月，中央機(jī)構(gòu)編制委員會(huì)辦公室發(fā)布了《關(guān)于私募股權(quán)基金管理職責(zé)分工的通知》，明確將包括創(chuàng)業(yè)投資基金在內(nèi)的私募股權(quán)基金的管理職責(zé)賦予證監(jiān)會(huì)。

2014年8月21日，證監(jiān)會(huì)發(fā)布《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》，明確了私募投資基金的三種設(shè)立方式：公司制、合伙制以及契約制，并將私募基金財(cái)產(chǎn)的投資對(duì)象拓展到“買賣股票、股權(quán)、債券、期貨、期權(quán)、基金份額及投資合同約定的其他投資標(biāo)的。”

至此，私募投資基金的三種設(shè)立方式（公司制、合伙制與契約制）均具備了相應(yīng)的法律法規(guī)基礎(chǔ)。

公司制、合伙制、契約制三種私募基金設(shè)立方式的優(yōu)劣對(duì)比如下：

注：以有限合伙嵌套有限合伙的形式去規(guī)避數(shù)量限制是不行的。根據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第11條的規(guī)定，“私募基金應(yīng)當(dāng)向合格投資者募集，單只私募基金的投資者人數(shù)累計(jì)不得超過《證券投資基金法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》等法律法規(guī)的特定數(shù)量。”第13條2款規(guī)定，“以合伙企業(yè)、契約等非法人形式，通過匯集多數(shù)投資者的資金直接或間接投資于私募基金的，私募基金管理人或私募基金銷售機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)穿透核查最終投資者是否為合格投資者，并合并計(jì)算投資人數(shù)。”而以有限合伙嵌套公司的形式是否可行，目前法律沒有明確規(guī)定，理論上是可行的。但建議選擇設(shè)立契約型私募基金，來規(guī)避有限合伙型的私募基金50人的限制。

行私募基金（產(chǎn)品）備案 

私募基金管理人應(yīng)當(dāng)在私募基金募集完成后20個(gè)工作日內(nèi)，通過中基協(xié)網(wǎng)站之私募基金登記備案系統(tǒng)進(jìn)行備案，根據(jù)私募基金的主要投資方向注明基金類別，如實(shí)填報(bào)基金名稱、資本規(guī)模、投資者、基金合同、公司章程/合伙協(xié)議等基本信息。公司型基金自聘管理團(tuán)隊(duì)管理基金資產(chǎn)的，該公司型基金在作為基金履行備案手續(xù)同時(shí)，還需作為基金管理人履行登記手續(xù)。中基協(xié)在收到完備合規(guī)的材料之日起20個(gè)工作日內(nèi)，以通過網(wǎng)站公示私募基金基本情況的方式，為私募基金辦理備案手續(xù)。

中基協(xié)于2016年2月5日發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記事項(xiàng)若干問題的辦法》中對(duì)私募基金管理人依法及時(shí)備案私募基金提出以下要求：

自本公告發(fā)布之日起，新登記的私募基金管理人在辦結(jié)登記手續(xù)之日起6個(gè)月內(nèi)仍未備案首只私募基金產(chǎn)品的，中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)將注銷該私募基金管理人登記。

自本公告發(fā)布之日起，已登記滿12個(gè)月且尚未備案首只私募基金產(chǎn)品的私募基金管理人，在2016年5月1日前仍未備案私募基金產(chǎn)品的，中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)將注銷該私募基金管理人登記。

自本公告發(fā)布之日起，已登記不滿12個(gè)月且尚未備案首只私募基金產(chǎn)品的私募基金管理人，在2016年8月1日前仍未備案私募基金產(chǎn)品的，中國(guó)基金業(yè)協(xié)會(huì)將注銷該私募基金管理人登記。

經(jīng)查詢私募匯APP和中基協(xié)網(wǎng)站，截至2016年8月1日，有超過7800家私募基金管理人既未提交登記法律意見書，也未在中基協(xié)備案私募基金產(chǎn)品，已被注銷私募基金管理人登記。加上截至2016年5月1日的第一階段被注銷的私募基金管理人，累計(jì)有約1萬家私募基金管理人被注銷登記。而針對(duì)2016年2月5日前已登記，且在2016年8月1日前已補(bǔ)提法律意見書申請(qǐng)或提交首只私募基金產(chǎn)品備案申請(qǐng)、正在辦理過程中的私募基金管理人（包括已提交法律意見書和產(chǎn)品備案申請(qǐng)，但均未通過；法律意見書已通過，產(chǎn)品備案申請(qǐng)正在辦理中；法律意見書已通過，未顯示產(chǎn)品備案正在辦理）中基協(xié)將適當(dāng)順延辦理時(shí)間，并將公示辦理狀態(tài)。相關(guān)機(jī)構(gòu)應(yīng)結(jié)合實(shí)際情況，合理規(guī)劃，盡快完成登記備案工作，針對(duì)無法滿足《公告》要求的機(jī)構(gòu)，中基協(xié)將于2016年底前予以注銷。 

綜上所述，要發(fā)行一只私募基金進(jìn)行投資，首先應(yīng)設(shè)立一家公司型或合伙企業(yè)型的私募基金管理人，并按照中基協(xié)要求聘請(qǐng)律師協(xié)助完成登記備案手續(xù)。但鑒于目前各地工商局已暫停辦理投資類企業(yè)設(shè)立事宜，故應(yīng)具備事先已設(shè)立好的私募基金管理人或通過其他渠道獲取牌照資源。而私募投資基金又有公司制、合伙制和契約制三種設(shè)立方式，設(shè)立后的私募基金募集完成后只需通過中基協(xié)的網(wǎng)站完成信息填報(bào)和備案即可。(挖貝網(wǎng)轉(zhuǎn)自洞見知行微信號(hào)：dongjian360)