新基金法修訂草案：不涉及公司和合伙企業(yè)PE監(jiān)管

趙娜 北京報(bào)道

通常在雙月下旬召開(kāi)的全國(guó)人大常委會(huì)會(huì)議即將提上日程，有望在本月全國(guó)人大第二次上會(huì)審議的基金法修訂草案也將再次成為PE業(yè)界的焦點(diǎn)。

如果順利，新基金法將在本月提交二審，大約12月可以出臺(tái)；如果12月二審，則有望在2013年2月份出臺(tái)。

10月12日，《21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道》記者就新基金法中對(duì)私募股權(quán)投資基金的監(jiān)管問(wèn)題致電《證券投資基金法》起草工作組組長(zhǎng)朱少平。

朱少平表示，新基金法的管理范圍是依照新基金法成立的基金，而不包括公司和合伙企業(yè)，故，從事股權(quán)投資的基金將納入監(jiān)管范圍，而從事股權(quán)投資的公司和合伙企業(yè)則不在新基金法監(jiān)管之列。

“證券”定義之爭(zhēng)

《證券投資基金法》修訂案(以下簡(jiǎn)稱“《修訂草案》”)一出，便引來(lái)25家股權(quán)和創(chuàng)業(yè)投資協(xié)會(huì)的聯(lián)名上書(shū)，反對(duì)將股權(quán)投資基金(即PE基金)納入《證券投資基金法》監(jiān)管。讓25家PE行業(yè)協(xié)會(huì)反應(yīng)激烈的條款，主要是《修訂草案》的第一百零七條：“非公開(kāi)募集基金財(cái)產(chǎn)的證券投資，包括買(mǎi)賣(mài)或持有股票、債券，或者國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他證券及其衍生品種。”

聯(lián)名書(shū)中稱：“按照PE行業(yè)的通常定義，投資于二級(jí)市場(chǎng)公開(kāi)發(fā)行的具有流動(dòng)性的資產(chǎn)憑證才稱為‘證券’。任意界定‘證券’將導(dǎo)致政出多門(mén)、多頭管理、分工混亂，給市場(chǎng)帶來(lái)不穩(wěn)定的監(jiān)管預(yù)期。”

深圳市創(chuàng)業(yè)投資同業(yè)協(xié)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)王守仁早前在接受《21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道》記者采訪時(shí)指出：“一審(應(yīng)指2011年的征求意見(jiàn)稿)向社會(huì)征求意見(jiàn)后，不再把股權(quán)投資基金納入監(jiān)管。但人大立法部有些人依然堅(jiān)持把二審(應(yīng)指《修訂草案》)中把股權(quán)投資基金塞入到證券投資法里面。全國(guó)人大法工委的朱少平先生在媒體上公開(kāi)署名發(fā)表文章，要堅(jiān)持把股權(quán)投資塞到證券投資法里面。明明一審已經(jīng)沒(méi)有了，二審還要塞進(jìn)去。這就引起大家不滿了。”

對(duì)于“證券”的定義和范圍，朱少平在接受本報(bào)記者采訪時(shí)回應(yīng)稱：“一審的稿子沒(méi)有直截了當(dāng)?shù)恼f(shuō)股權(quán)，但應(yīng)該包括股權(quán)。證券是什么？包括股票、債券和證券監(jiān)管機(jī)關(guān)認(rèn)定的其他證券及其衍生品。股票就是凡是股份公司發(fā)行的股權(quán)證明就是股票。”

朱少平認(rèn)為，未上市股權(quán)亦應(yīng)屬于證券交易范圍，并曾在署名文章中表示，對(duì)于證券概念，大多數(shù)人的認(rèn)識(shí)是模糊的，似乎一提到證券，都將其理解為上市公司的股票或是債券。其實(shí)，這只是人們對(duì)證券的一種表象認(rèn)識(shí)。朱少平建議，應(yīng)盡快組織修改證券法，將所有的資產(chǎn)份額化即證券化交易納入調(diào)整范圍，使其更好地促進(jìn)我國(guó)經(jīng)濟(jì)與社會(huì)發(fā)展。

監(jiān)管主體之爭(zhēng)

25家協(xié)會(huì)建議，將“國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他證券及其衍生品種”修改為“國(guó)務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券”。兩者的區(qū)別在于，前者是由證監(jiān)會(huì)主管，后者是由國(guó)務(wù)院認(rèn)定。

分析人士指出，25家協(xié)會(huì)的聯(lián)名上書(shū)，意在反對(duì)由中國(guó)證監(jiān)會(huì)來(lái)監(jiān)管PE基金。此番聯(lián)名的牽頭者——中國(guó)創(chuàng)投委，為國(guó)家發(fā)改委主導(dǎo)成立。在此之前，國(guó)家發(fā)改委通過(guò)PE備案制，實(shí)行了對(duì)PE行業(yè)的監(jiān)管。

中國(guó)創(chuàng)投委會(huì)長(zhǎng)沈志群曾對(duì)本報(bào)記者表示：“股權(quán)和創(chuàng)業(yè)投資基金，跟證券投資基金完全不同。如果以后證監(jiān)會(huì)像對(duì)證券投資基金一樣監(jiān)管，PE從業(yè)者要從業(yè)資格證書(shū)，任何一個(gè)基金成立都要經(jīng)過(guò)審批，那會(huì)是什么局面？目前中國(guó)經(jīng)濟(jì)下行風(fēng)險(xiǎn)很大，PE行業(yè)也到了一個(gè)緊要關(guān)頭，我們是從有利于中國(guó)股權(quán)投資基金發(fā)展的角度，向人大反映我們的建議。”

新基金法是否意在將PE監(jiān)管交由證監(jiān)會(huì)管理？

朱少平回應(yīng)，基金與公司和合伙企業(yè)是不同的投資方式，公司應(yīng)適用公司法，合伙企業(yè)應(yīng)適用合伙企業(yè)法，而基金則應(yīng)適用基金法。目前的所謂股權(quán)私募不是基金法規(guī)定的私募基金，大多數(shù)雖然叫私募基金或者說(shuō)是PE基金，但本質(zhì)上屬于從事股權(quán)投資的公司與合伙企業(yè)，他們的法律地位是實(shí)實(shí)在在的企業(yè)，都在工商登記機(jī)關(guān)作了登記。因此，這部分機(jī)構(gòu)及投資行為并不必然納入修改后的基金法。

朱少平繼而指出，基金是一種投資方法，公司也是一種投資方法，新基金法對(duì)從事股權(quán)投資的基金的管理和目前發(fā)改委對(duì)從事股權(quán)投資的公司和合伙企業(yè)的管理可以理解為“新辦法”和“老辦法”，“不管你做什么，按照我這個(gè)程序(新基金法)來(lái)的就按照我這個(gè)法來(lái)管；沒(méi)有按照我這個(gè)法設(shè)立，我不管你是過(guò)去設(shè)立的還是將來(lái)設(shè)立的我就不管了，就這個(gè)意思。”

在朱少平看來(lái)，原基金法未對(duì)私募股權(quán)投資基金作出規(guī)定，使這類(lèi)基金的設(shè)立與運(yùn)作缺乏法律依據(jù)，只能依據(jù)其他法律變相操作，蘊(yùn)含較大的金融和社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)?；鹋c公司和企業(yè)是兩類(lèi)不同的投資經(jīng)營(yíng)方式，新基金法為基金管理人與投資者提供更多選擇，使大量未納入法律調(diào)整的私募基金獲得法律認(rèn)可而得以產(chǎn)生，合法運(yùn)作，并得到法律的規(guī)范和促進(jìn)而快速發(fā)展。

《修訂草案》中另一個(gè)引起PE行業(yè)關(guān)注的規(guī)定是第一百七十一條：“公開(kāi)或者非公開(kāi)募集資金，設(shè)立公司或者合伙企業(yè)，其資產(chǎn)由第三人管理，進(jìn)行證券投資活動(dòng)，其資金募集、注冊(cè)管理、登記備案、信息披露、監(jiān)督管理等，參照適用本法。”

按照這一說(shuō)明，私募股權(quán)投資不完全納入本法調(diào)整，但對(duì)其資金募集、注冊(cè)管理、登記備案、信息披露、監(jiān)督管理等，要參照適用新基金法。朱少平介紹說(shuō)，對(duì)于這一規(guī)定立法中也存在不同意見(jiàn)，不是最后確定，最終是否納入本法，要根據(jù)征求意見(jiàn)和常委會(huì)會(huì)議審議情況予以規(guī)定。

《基金法》修訂大事記

2009年7月 全國(guó)人大財(cái)經(jīng)委組建基金法修改小組，起草組開(kāi)始調(diào)研工作

2010年12月 《基金法》修法列入2011年人大常委會(huì)立法計(jì)劃

2011年2月 《基金法》征求意見(jiàn)稿出臺(tái)，下發(fā)至監(jiān)管部門(mén)、基金公司等機(jī)構(gòu)

2012年6月 《基金法》的修訂草案進(jìn)行第一次審議(“一讀”)，并公開(kāi)征求意

見(jiàn)2012年8月 25家行業(yè)協(xié)會(huì)聯(lián)名向全國(guó)人大常委會(huì)“上書(shū)”，建議不要將PE不加區(qū)分地納入正在修訂中的《基金法》