創(chuàng)業(yè)公司的法律思維：從股權(quán)分配到商業(yè)機(jī)密保護(hù)

作為從傳統(tǒng)行業(yè)進(jìn)入互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品創(chuàng)新領(lǐng)域的探路人，天同律師事務(wù)所首席合伙人蔣勇以其多年的法律行業(yè)經(jīng)驗(yàn)，同我們分享了他對(duì)互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)業(yè)公司人財(cái)物的深刻理解。

創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)的股權(quán)分配

首先說(shuō)人，說(shuō)到底，要靠股權(quán)跟公司連接起來(lái)，首先遇到的就是股權(quán)怎么辦的問(wèn)題，我們幾個(gè)律師和互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)在一起討論時(shí)，我們發(fā)現(xiàn)問(wèn)題一大堆。首先，要不要分股權(quán)?第二，怎么分股權(quán)?第三，什么時(shí)間分?第四，分了之后分錯(cuò)了怎么辦?經(jīng)過(guò)創(chuàng)業(yè)的人可能覺得這幾個(gè)問(wèn)題不是問(wèn)題，但是我還是分享一下吧。

第一，我覺得肯定得分，那么多做互聯(lián)網(wǎng)創(chuàng)業(yè)的伙伴們，憑什么跟著你一個(gè)律師事務(wù)所混呢。

第二，什么時(shí)候分?畫一個(gè)餅，什么都看不見，跟人分，肯定不合適，所以，我理解應(yīng)該等到創(chuàng)業(yè)已經(jīng)有一定眉目之后再去分會(huì)更好。

第三，分多少?怎么分?這個(gè)恐怕是最大的難題，我們內(nèi)部也做過(guò)很多討論，分股權(quán)的人，一定是因?yàn)樗馁Y源和它的能力是我們創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)不可或缺的，有句話說(shuō)的特別好，能用錢解決的是最簡(jiǎn)單的問(wèn)題，只有得不到的資源和人才才值得用公司創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)有限的股權(quán)去留住他，這是一個(gè)基本原則。

還有，分完之后，如何調(diào)整?調(diào)整本身恐怕是我們創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)對(duì)于未來(lái)公司股權(quán)預(yù)期管理的過(guò)程，大家必須明確，在創(chuàng)業(yè)初期和產(chǎn)品創(chuàng)新階段，股權(quán)并不是一個(gè)私有財(cái)產(chǎn)，并不是一個(gè)私有財(cái)產(chǎn)，它是我們大家各自承載創(chuàng)業(yè)夢(mèng)想的一個(gè)載體。

所以，我們主張當(dāng)創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)運(yùn)行一段時(shí)間之后，如果發(fā)現(xiàn)初始的股權(quán)分配不科學(xué)、不合理，創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)?wèi)?yīng)該坐下來(lái)心平氣和的重新討論股權(quán)分配模式。當(dāng)然，接下來(lái)還會(huì)遇到更麻煩的調(diào)整情況，當(dāng)然，我們目前還沒(méi)有遇到，但是有些產(chǎn)品創(chuàng)新團(tuán)隊(duì)就會(huì)遇到這種情況，干一年多之后，有人要離職，而且他是持有公司股份的重要成員，羽翼豐滿了，有其他創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)拉他，他要離開，這部分股權(quán)怎么辦?

我相信肯定有人遇到了這種問(wèn)題，我們過(guò)去也曾經(jīng)過(guò)接受過(guò)一個(gè)創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)的咨詢，說(shuō)遇到這種情況怎么辦，他遇到的是一個(gè)打起來(lái)的官司，持有 15% 股權(quán)的股東要離開，要求把股權(quán)拿走，但是公司從創(chuàng)業(yè)長(zhǎng)期考慮，認(rèn)為這個(gè)產(chǎn)品還需要七八年、四五年才能成熟，現(xiàn)在就把這部分股權(quán)帶走，不利于繼續(xù)激勵(lì)繼續(xù)創(chuàng)業(yè)的員工，所以要求收回，雙方鬧的很僵，最后打到法院，和解過(guò)程中，公司留守的股東說(shuō)：你要不把 15% 交回來(lái)，我們就另外設(shè)一個(gè)公司，你持有 15% 的公司成一個(gè)空殼。

這句話說(shuō)起來(lái)容易，其實(shí)他們自己脊背都發(fā)涼，要放棄創(chuàng)業(yè)一年多的品牌和渠道是不容易的，最后達(dá)成一個(gè)協(xié)議，以股權(quán)當(dāng)時(shí)實(shí)際價(jià)值的 10 倍左右回購(gòu)，這其實(shí)是一個(gè)慘痛的教訓(xùn)。

關(guān)于公司股東離職以后股權(quán)的回收，實(shí)際上可以在創(chuàng)業(yè)初期的股權(quán)分配協(xié)議當(dāng)中明確的予以約定，并且可以事先確定回購(gòu)價(jià)格，事實(shí)上這個(gè)條款是事先鎖定未來(lái)類似風(fēng)險(xiǎn)的條款。當(dāng)然，還有一些情況，我們給他了期權(quán)，對(duì)于離職員工的期權(quán)要不要收回的問(wèn)題也是令人糾結(jié)的問(wèn)題，一般認(rèn)為，如果還沒(méi)有達(dá)成行權(quán)條件的期權(quán)當(dāng)然要收回，難度在于對(duì)于已經(jīng)成熟的、已經(jīng)可以行權(quán)的期權(quán)怎么辦?公司控股股東一般認(rèn)為期權(quán)本身是一種激勵(lì)員工的行為，如果你離職，即便已經(jīng)形成的期權(quán)，我也可以免費(fèi)收回，我認(rèn)為這個(gè)意見并不妥當(dāng)，如果真這么干的話，會(huì)讓公司留下來(lái)的員工心寒。之所以能夠拿到成熟的期權(quán)，還是為公司付出了汗馬功勞的，這種情形下，如果無(wú)償強(qiáng)制收回，給人的感受非常不好，不利于公司的文化建設(shè)。

創(chuàng)業(yè)不可忽視法律思維

當(dāng)然，還有更復(fù)雜的情形，還有創(chuàng)始人提出離婚的，而且是上市之前，大家都知道，離婚馬上牽扯到財(cái)產(chǎn)分割，大家別笑，這是一個(gè)真實(shí)的故事，連我這個(gè)門外漢都知道這個(gè)故事，大家應(yīng)該知道，最后雖然說(shuō)這樁事件被和解了，但是之后大家長(zhǎng)了一個(gè)心眼，投資人一般會(huì)要求創(chuàng)始合伙人尤其是控股股東要在公司《章程》當(dāng)中寫明或者要跟自己的配偶簽署協(xié)議，創(chuàng)業(yè)公司股權(quán)由創(chuàng)始人個(gè)人擁有，配偶放棄對(duì)這部分股權(quán)財(cái)產(chǎn)權(quán)利的主張。

我們國(guó)家《婚姻法》規(guī)定，雖然夫妻共同財(cái)產(chǎn)是共同公有的，但是并不排斥夫妻雙方對(duì)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行約定，在座的都是創(chuàng)始人，心理還好受一點(diǎn)，如果你談這個(gè)條件，創(chuàng)始人肯定說(shuō)這樣不行，我在這兒搞公司，回家老婆就跟我離婚，說(shuō)你跟我訂這個(gè)啥意思，是不是覺得我要跟你離婚呢，這是說(shuō)起來(lái)容易做起來(lái)難的事，一般建議是你可以跟配偶好好商量，說(shuō)這是為了上市需要，你不要主張這部分權(quán)利了，但是房產(chǎn)、車都算你的，我除了拿股權(quán)之外，其它都不要，凈身出門，看看這樣能不能說(shuō)通。

還有說(shuō)起來(lái)不吉利但是也得提示一下的，就是創(chuàng)始人死亡的情況，如果出現(xiàn)創(chuàng)始人死亡的情形，惡果是會(huì)有一大堆繼承人繼承股權(quán)，公司股東會(huì)上出現(xiàn)一了堆七大姑八大姨，創(chuàng)始人股權(quán)分配有關(guān)協(xié)議當(dāng)中，也可以就創(chuàng)始人的股權(quán)在出現(xiàn)繼承的情形下由公司折價(jià)收回的相關(guān)條款約定。股權(quán)的故事說(shuō)兩三天都說(shuō)不完，但是，其實(shí)在如何分配的問(wèn)題上，真的有過(guò)一些慘痛的教訓(xùn)。

一開始成立時(shí)，兩個(gè)哥們說(shuō)：“咱們又是哥們，又是親戚，對(duì)半分股權(quán)吧。”結(jié)果公司做打了，上市了，對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)發(fā)生不同意見了，吵架了，吵到最后打起來(lái)了，那就看誰(shuí)的功夫是真的了，這恐怕是大家都不愿意看到的結(jié)果。5：5 或者 3：3：3 的模式都是要不得的，會(huì)導(dǎo)致公司決策機(jī)制徹底失靈，法律上有一個(gè)詞語(yǔ)，聽起來(lái)蠻可怕的，叫公司僵局，有時(shí)候公司董事會(huì)開不下去了，雙方開始搶公章，最后怎么辦?只會(huì)有兩個(gè)惡果，一方被迫轉(zhuǎn)讓股權(quán)，要么解散。無(wú)論如何，要對(duì)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)做更好的安排。我相信，其實(shí)在座各位創(chuàng)業(yè)思維是足夠的，但是，在創(chuàng)業(yè)過(guò)程中要把法律思維建立起來(lái)。

分紅權(quán)與決策權(quán)的個(gè)性化設(shè)置

1/3、1/2、2/3 在公司股權(quán)設(shè)置上意味著什么?如果擁有 1/3 股權(quán)，為重大事項(xiàng)有否決權(quán)，你就說(shuō)老子不高興，這個(gè)事我不同意，就做不出這個(gè)決議;擁有 1/2 股權(quán)，擁有對(duì)一般事項(xiàng)的表決權(quán)，當(dāng)然，如果擁有 2/3 股權(quán)，對(duì)重大事項(xiàng)有決定權(quán)，重大事項(xiàng)的決定權(quán)，大家可別小看這件事情，我接下來(lái)還會(huì)給大家舉兩個(gè)例子，說(shuō)明重大事項(xiàng)的決定權(quán)如何導(dǎo)致一個(gè)優(yōu)秀偉大的公司的誕生。

往下發(fā)展時(shí)，一定會(huì)涉及到財(cái)?shù)膯?wèn)題，一個(gè)好的創(chuàng)意產(chǎn)品，從孵化到成熟，一定少不了資金的作用，我們一定會(huì)引進(jìn)投資，有幾個(gè)媒體報(bào)道我們天同之后，也有一個(gè)媒體好心的問(wèn)我們，說(shuō)如果我們認(rèn)識(shí)的投資人有想投你們的想法，我當(dāng)時(shí)回答是我們不缺錢，我真實(shí)的想法是擔(dān)心他不太了解法律這個(gè)行業(yè)，他的錢進(jìn)來(lái)以后把我控制了，那就麻煩了，我可能計(jì)劃想做十年的事，他告訴我三年我得退出，所以我得把股權(quán)變現(xiàn)，那就麻煩了。

對(duì)這個(gè)律師事務(wù)所、對(duì)這個(gè)產(chǎn)品的心態(tài)，沒(méi)有人會(huì)比我們這些創(chuàng)始人更喜愛和更珍愛它，因?yàn)樗拖裎覀兊暮⒆?，但是，在投資人眼里，你們知道它是什么嗎?

它是豬，不是站在風(fēng)口上的豬，是會(huì)被一刀宰了的豬，豬都是養(yǎng)在圈里的，目標(biāo)養(yǎng)成熟以后賣掉，在座的如果有投資人，別生我氣，我只是說(shuō)說(shuō)我當(dāng)時(shí)的真實(shí)想法。我認(rèn)為這些問(wèn)題不是不可以解決，是要看我們有沒(méi)有足夠的智慧來(lái)解決，你把我當(dāng)豬，沒(méi)關(guān)系，又能吃，又能喝，又能睡，還能把圈做大了，甚至還能把北京的圈開到全中國(guó)去，當(dāng)豬就當(dāng)豬，但是你不能真的把我當(dāng)豬，我得有決策權(quán)，我得有智慧，我得說(shuō)話，對(duì)于這個(gè)行業(yè)，可能你不如我懂。

最簡(jiǎn)單的例子京東，大家知道強(qiáng)哥最厲害的地方是什么嗎?七年時(shí)間，他融了 20 億，你知道他丟了多少表決權(quán)?他現(xiàn)在還直接或者間接控制擁有 83.7% 的表決權(quán)，哪怕其他股東擁有在座的股權(quán)，還是劉強(qiáng)東說(shuō)了算，京東七年了，七年時(shí)間，多少人認(rèn)為他上不了了，又跟阿里競(jìng)爭(zhēng)，他能上的了嗎，要沒(méi)有劉強(qiáng)東這么的堅(jiān)持，他們一些技巧性的安排，能做到用了人家錢還不給人家權(quán)嗎?

當(dāng)然，他個(gè)人持有的股份數(shù)只有 20% 左右，也就是說(shuō)他的分紅確實(shí)少很多，只要你能讓我把這個(gè)事業(yè)做成，能讓我決定事，錢你都拿走都沒(méi)事，我估計(jì)很多人都是這個(gè)心態(tài)，分紅權(quán)和表決權(quán)了分離是可以繃緊的一根弦。

京東怎么做的，三個(gè)手法：第一，優(yōu)先股;第二，排他性的股票投票權(quán)委托;第三，雙層股票設(shè)計(jì)，這三點(diǎn)是他利用的最最嫻熟的。

還有一個(gè)并不遜于他的例子，阿里巴巴，阿里巴巴在公司章程個(gè)性化設(shè)置上，恐怕馬云做到了前無(wú)古人后無(wú)來(lái)者，以至于他的湖畔合伙人制，大家都知道，他去香港上不了，有障礙，現(xiàn)在正在美國(guó)等待上市，湖畔合伙人制在股權(quán)方面最核心的要點(diǎn)就是公司董事的提名權(quán)由若干名叫做合伙人的人所擁有。2005 年，在融資過(guò)程中，雅虎投資時(shí)，雅虎居然在 5 年時(shí)間內(nèi)只擁有董事會(huì)一個(gè)席位，大家都知道阿里最大股東是軟銀，軟銀持有的股份數(shù)是馬云的 4 倍，但是控制阿里巴巴的是孫正義還是馬云?恐怕沒(méi)有人會(huì)懷疑。大家一定要對(duì)公司章程做個(gè)性化設(shè)置，尤其分紅權(quán)和決策權(quán)。

你腦子里的東西，實(shí)際上可能就是商業(yè)秘密

做這么多，最終目的還是為了物的誕生，一個(gè)好的創(chuàng)意產(chǎn)品到最后能夠推向市場(chǎng)，就是我們今天大家一直在討論的產(chǎn)品、產(chǎn)品，在法律上有這樣一些陷井，我們不違法，不侵權(quán)，也不被侵權(quán)，不違法，不違法誰(shuí)都知道，到卡拉 OK 唱歌。一開電視機(jī)，首先是拒絕黃賭毒，我也相信你不會(huì)做違法的產(chǎn)品，你們見過(guò)多少產(chǎn)品上市時(shí)在廣告上宣傳我這是最快的、最全的、最新的，見過(guò)嗎?咱們不說(shuō)哪家，是見過(guò)吧，這就涉嫌違法，違反《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》，有可能涉嫌虛假宣傳，誤導(dǎo)消費(fèi)者。

我們發(fā)布一個(gè)活動(dòng)，我們一定會(huì)在最后寫上一句：本活動(dòng)條款最終解釋權(quán)歸本公司所有，這也是違法，這是格式條款當(dāng)中的霸王條款，有可能遭受工商局處罰的，不違法好象沒(méi)那么簡(jiǎn)單，還是得多聽聽律師的意見。不違反現(xiàn)行的法律法規(guī)好理解，更麻煩的是對(duì)政策動(dòng)向的掌握，產(chǎn)品創(chuàng)新，你干的事情是別人沒(méi)干的，你或許改變了一個(gè)交易結(jié)構(gòu)，你或許改變了人們的一種習(xí)慣，甚至你改變了整個(gè)社會(huì)的管理模式，過(guò)去的法律沒(méi)想到過(guò)這些，沒(méi)來(lái)得及反映，所以，在這方面的灰色地帶你愛怎么做怎么做。

但是，一旦形成影響了，有可能的風(fēng)險(xiǎn)出現(xiàn)了，國(guó)家政策和法律就該出來(lái)管你了，這一年來(lái)，最紅火的互聯(lián)網(wǎng)金融，尤其是 P2P 和眾籌網(wǎng)站，恐怕在這方面一定要多繃一根弦，現(xiàn)在很多 P2P 和眾籌網(wǎng)站都會(huì)設(shè)一個(gè)自己的資金池，這個(gè)平臺(tái)又可以動(dòng)用。

據(jù)統(tǒng)計(jì)，到現(xiàn)在為止，中國(guó) P2P 網(wǎng)站的平臺(tái)「跑路」的幾乎每天都在發(fā)生，這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)勢(shì)必會(huì)引起監(jiān)管機(jī)構(gòu)的關(guān)注，關(guān)于互聯(lián)網(wǎng)金融的監(jiān)管辦法，到現(xiàn)在遲遲沒(méi)有出來(lái)，但是，前幾天央行前副行長(zhǎng)吳曉靈公開表態(tài)，說(shuō) P2P、眾籌等互聯(lián)網(wǎng)金融的平臺(tái)監(jiān)管底線是純信息平臺(tái)，在創(chuàng)業(yè)過(guò)程中要時(shí)刻關(guān)注政策變化可能給我們帶來(lái)的法律上的風(fēng)險(xiǎn)。

我們不要主動(dòng)侵權(quán)，這些年以來(lái)，大家腦子里一定有這個(gè)印象，中國(guó)政府和中國(guó)的法院對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)力度是越來(lái)越大，當(dāng)然，對(duì)大家來(lái)說(shuō)，這是很好的好消息，但是，也會(huì)有些創(chuàng)新領(lǐng)域的模糊地帶難以判斷到底是不是侵權(quán)。

我們看到，廣州日?qǐng)?bào)告今日頭條了，我們以為法院肯定出個(gè)態(tài)度，這個(gè)事到底能不能干，誰(shuí)知道他們又和解了，國(guó)家新聞版權(quán)局立案調(diào)查，搜狐在 6 月底起訴了今日頭條，我們還要看結(jié)果怎么樣，像今日頭條這種創(chuàng)新性的基于聚合的平臺(tái)，對(duì)新聞的鏈接尤其是對(duì)于新聞優(yōu)化的轉(zhuǎn)碼到底構(gòu)成不構(gòu)成侵權(quán)?我自己也很糾結(jié)。

不侵犯他人的商業(yè)秘密。有些人從原公司跳出來(lái)的，說(shuō)實(shí)在的，在你腦子里的東西，實(shí)際上可能就是商業(yè)秘密，我舉一個(gè)例子，F(xiàn)acebook 創(chuàng)始人，扎克伯格創(chuàng)辦 Facebook 之前已經(jīng)在一家公司工作，這家公司創(chuàng)始人是一對(duì)雙胞胎，他離開這家公司之后創(chuàng)辦了 Facebook，他的原公司兩兄弟把他告了，說(shuō)他的創(chuàng)意來(lái)自于他在原公司的創(chuàng)意，扎克伯格賠了 2 億美元，并且讓渡了一部分 Facebook 股權(quán)。真的不要低估侵權(quán)可能帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn).

幾年前盛大網(wǎng)絡(luò)三位離職工程師被抓，中國(guó)保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)和保護(hù)商業(yè)秘密的力度對(duì)每個(gè)創(chuàng)業(yè)者來(lái)說(shuō)是一件大好事，但是，你一旦侵犯它，或許就是一件滅頂之災(zāi)。

我講一件我們最糾結(jié)的事情，我們律師事務(wù)所新媒體事業(yè)部在微信上做了一個(gè)公眾號(hào)，叫天同訴訟圈，創(chuàng)造了法律領(lǐng)域一個(gè)奇跡，短短時(shí)間之內(nèi)，躍升為第一流法律類的自媒體，但是，也有很多其他媒體轉(zhuǎn)載我們的文章，我們做了一個(gè)版權(quán)聯(lián)盟，在所有公眾號(hào)上，大家一起發(fā)布關(guān)于保護(hù)版權(quán)的倡議，大家知道最后是什么好結(jié)果嗎?其他媒體包括傳統(tǒng)媒體在內(nèi)要轉(zhuǎn)載我們的原創(chuàng)文章時(shí)候，都會(huì)事先跟我們聯(lián)系，獲得授權(quán)，告訴我們主動(dòng)的明確自己的權(quán)利邊界有多重要。我和工程師們討論這件事情的時(shí)候，大家說(shuō)今日頭條這么火，抄他的模式嘛. 我們律師的第一個(gè)反應(yīng)是等等吧，看看這個(gè)模式侵權(quán)不侵權(quán)再說(shuō)，讓自己不侵權(quán)又不被別人侵權(quán)真的不是一件簡(jiǎn)單的事情。

由于時(shí)間所限，針對(duì)人財(cái)物方面的法律問(wèn)題做一個(gè)簡(jiǎn)短總結(jié)：首先，知人善任，取財(cái)有道，拿錢不是那么容易的，有很多大道；還有隔物窮理，讓你自己的權(quán)利邊界被準(zhǔn)確的界定，然后明確自己的道理在哪里。

(本文根據(jù)天同律師事務(wù)所首席合伙人蔣勇在 MIIC2014·極客公園公開課的演講整理。原文鏈接：http://www.geekpark.net/read/view/207808)