新三板優(yōu)先股理論與實(shí)務(wù)

9月22日，全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)接連發(fā)了四個(gè)公告：關(guān)于發(fā)布《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)優(yōu)先股業(yè)務(wù)指引(試行)》(以下簡稱《業(yè)務(wù)指引》)的公告、關(guān)于發(fā)布《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)優(yōu)先股業(yè)務(wù)指南第1號—發(fā)行備案和申請辦理掛牌的文件與程序》的公告、關(guān)于發(fā)布《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)優(yōu)先股業(yè)務(wù)指南第2號—主辦券商推薦工作報(bào)告的內(nèi)容與格式》的公告、關(guān)于發(fā)布《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)優(yōu)先股業(yè)務(wù)指南第3號—法律意見書的內(nèi)容與格式》的公告。股轉(zhuǎn)系統(tǒng)此次連發(fā)四公告，想必對優(yōu)先股制度是相當(dāng)重視的，那優(yōu)先股制度到底有什么優(yōu)點(diǎn)？此次公告有何新規(guī)則？

一、定義

根據(jù)《優(yōu)先股試點(diǎn)管理辦法》第2條：“本辦法所稱優(yōu)先股是指依照《公司法》，在一般規(guī)定的普通種類股份之外，另行規(guī)定的其他種類股份，其股份持有人優(yōu)先于普通股股東分配公司利潤和剩余財(cái)產(chǎn)，但參與公司決策管理等權(quán)利受到限制”。

優(yōu)先分配利潤是指優(yōu)先股股東按照約定的票面股息率，優(yōu)先于普通股股東分配公司利潤。公司應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)金的形式向優(yōu)先股股東支付利息，在完全支付約定的股息之前，不得向普通股股東分配利潤。優(yōu)先分配剩余財(cái)產(chǎn)是指，公司因解散、破產(chǎn)等原因進(jìn)行清算時(shí)，公司財(cái)產(chǎn)在按照公司法和破產(chǎn)法有關(guān)規(guī)定進(jìn)行清償后的剩余財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先向優(yōu)先股股東支付未派發(fā)的股息和公司章程約定的清算金額，不足以支付的按照優(yōu)先股股東持股比例分配。

優(yōu)先股股東雖有上述優(yōu)先權(quán)利但參與公司決策管理權(quán)受到限制，除特定情況外，優(yōu)先股股東不出席股東大會(huì)會(huì)議，所持股份沒有表決權(quán)。

二、優(yōu)先股分類

優(yōu)先股根據(jù)持有者所享有的權(quán)利不同，有如下分類：

1、累積優(yōu)先股與非累積優(yōu)先股

按照優(yōu)先股的股息是否逐年累積為標(biāo)準(zhǔn)，可分為累積優(yōu)先股和非累積優(yōu)先股。累積優(yōu)先股是指，由于公司利潤不足而使優(yōu)先股股東的股利當(dāng)年得不到支付時(shí)，公司應(yīng)當(dāng)用其下一年度的利潤補(bǔ)足所欠的股息，它的股息是累積支付的。與此不同，持有非累積優(yōu)先股的股東的股息如果當(dāng)年得不到支付，下一年度公司利潤再多也不再補(bǔ)足。

一般來說，對投資者而言，累積優(yōu)先股比非累積優(yōu)先股具有更大的優(yōu)越性。累積優(yōu)先股股東當(dāng)年未得到支付的股息雖然可以從公司下一年度的利潤中優(yōu)先得到支付，但其畢竟不是公司的債務(wù)而是股東的分紅權(quán)，它的支付也必須以公司有可分配利潤為前提，如果公司因虧損無利潤可分，則累積的股息就得不到支付。這部分累積的股息只能在公司清算時(shí)以公司資產(chǎn)進(jìn)行清償。非累積優(yōu)先股股東的分紅權(quán)不如累積優(yōu)先股股東的分紅權(quán)穩(wěn)定。實(shí)踐中，非累積優(yōu)先股在美國比較普遍，而英國則以累積優(yōu)先股為主。“累計(jì)的股息”還是“非累計(jì)的股息”并不是一字之差那么簡單，當(dāng)企業(yè)發(fā)行優(yōu)先股融資時(shí)，這其間有太多企業(yè)家和投資者的博弈。

2、參加優(yōu)先股與非參加優(yōu)先股

按照優(yōu)先股是否有權(quán)獲得超額利潤為標(biāo)準(zhǔn)，可分為參加優(yōu)先股和非參加優(yōu)先股。參加優(yōu)先股是指優(yōu)先股股東分取了約定的股息之后，公司在普通股股東間進(jìn)行分紅時(shí)其仍可再次參與分配。非參加優(yōu)先股是指優(yōu)先股股東的股息得到支付后，即使公司仍有盈余要分配給普通股股東，優(yōu)先股股東也無權(quán)再參與分配。實(shí)踐中，非參加優(yōu)先股更為常見。

3、可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股與不可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股

按照優(yōu)先股是否可轉(zhuǎn)換成普通股或債券等其他證券類型為標(biāo)準(zhǔn)，可分為可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股和不可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股?？赊D(zhuǎn)換優(yōu)先股是指公司發(fā)行的優(yōu)先股在發(fā)行一段時(shí)間后根據(jù)約定可以以一定的轉(zhuǎn)換條件和價(jià)格轉(zhuǎn)換成普通股?？赊D(zhuǎn)換優(yōu)先股的轉(zhuǎn)換條件和價(jià)格都是在發(fā)行時(shí)事先約定的。由于其不僅可以收取固定比例的股息，而且日后公司利潤連續(xù)增長時(shí)還可以轉(zhuǎn)換為普通股享受公司盈利帶來的普通股價(jià)值增長，所以可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股的股息率通常比一般優(yōu)先股低。不可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股則不論什么情況下都不能轉(zhuǎn)換為普通股。

可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股的轉(zhuǎn)換權(quán)通常掌握在投資者手中，但有時(shí)發(fā)行人也可在約定的條件下行使轉(zhuǎn)換權(quán)。

4、可贖回優(yōu)先股與不可贖回優(yōu)先股

按照公司是否有權(quán)回購已發(fā)行的優(yōu)先股為標(biāo)準(zhǔn)，可分為可贖回優(yōu)先股和不可贖回優(yōu)先股。發(fā)行可贖回優(yōu)先股的公司在發(fā)行后的一定時(shí)期內(nèi)按照發(fā)行時(shí)的約定，可以以一定的價(jià)格進(jìn)行回購。不可贖回優(yōu)先股是指發(fā)行人發(fā)行的優(yōu)先股日后不可回購。

大部分優(yōu)先股都附有可贖回條款，以規(guī)避所謂永續(xù)債券帶來的部分風(fēng)險(xiǎn)。贖回的主動(dòng)權(quán)掌握在發(fā)行人手中。由于公司行使贖回權(quán)可能使優(yōu)先股股東承擔(dān)一定的再投資風(fēng)險(xiǎn)，故贖回價(jià)格通常在優(yōu)先股的價(jià)格上有一定的溢價(jià)。

5、可調(diào)息優(yōu)先股和不可調(diào)息優(yōu)先股

可調(diào)息優(yōu)先股是指股息率不是固定的，而是可以調(diào)整的優(yōu)先股。股息率的調(diào)整通常是根據(jù)證券市場的價(jià)格波動(dòng)或銀行存款利率的變化進(jìn)行適當(dāng)?shù)恼{(diào)整。不可調(diào)息優(yōu)先股則是指股息率固定不變的優(yōu)先股。

由于優(yōu)先股的股利不是發(fā)行人必須償付的一項(xiàng)法定債務(wù)，如果公司財(cái)務(wù)狀況惡化時(shí)，企業(yè)可以不付股利。利用調(diào)息條款也可以適當(dāng)規(guī)避這一投資風(fēng)險(xiǎn)。例如恒大地產(chǎn)近期擬發(fā)行的類優(yōu)先股產(chǎn)品就在設(shè)計(jì)時(shí)增加了息率遞升條款，其規(guī)定如果恒大地產(chǎn)任何一年不宣布分紅導(dǎo)致恒大不承擔(dān)當(dāng)年付息義務(wù)，則當(dāng)年資金成本上浮50%，并遞延至下一年支付。

從以上分類可以看出，優(yōu)先股是一種比較靈活的投融資工具，在實(shí)踐中它還可以有其他的分類，根據(jù)約定發(fā)行人可發(fā)行多種類、多種附加條件的優(yōu)先股。以上所講的分類也可以再細(xì)化或組合，如累積非參加優(yōu)先股，非累積參加優(yōu)先股等。具體要怎么選擇由公司根據(jù)自身的財(cái)務(wù)狀況、融資需求等情況來自主決定。

從優(yōu)先股的發(fā)行方式和交易場所來看，優(yōu)先股可以公開發(fā)行也可以非公開發(fā)行；可以在場內(nèi)交易也可以在場外市場交易。

三、新三板發(fā)展優(yōu)先股的意義

發(fā)展優(yōu)先股不論對于新三板掛牌的企業(yè)還是新三板的投資者，都有著重大的意義。

1、有利于拓寬公司的融資渠道并不會(huì)分散控制權(quán)

由于優(yōu)先股不具有表決權(quán)，如果大股東持股比例不太高，而公司又想通過股權(quán)融資的情況下，公司可以發(fā)行優(yōu)先股達(dá)到控制權(quán)不被稀釋的目的。無意取得公司的控制權(quán)又看好公司未來發(fā)展趨勢的投資者可以以優(yōu)先股的形式進(jìn)行投資，既能抓住投資機(jī)會(huì)又能獲得穩(wěn)定的收益，符合其投資意愿。

2、有利于商業(yè)銀行補(bǔ)充一級資本

2014年4月，中國銀監(jiān)會(huì)、中國證監(jiān)會(huì)聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于商業(yè)銀行發(fā)行優(yōu)先股補(bǔ)充一級資本的指導(dǎo)意見》》，《指導(dǎo)意見》規(guī)定了商業(yè)銀行發(fā)行優(yōu)先股的申請條件和發(fā)行程序，進(jìn)一步明確了優(yōu)先股作為商業(yè)銀行其他一級資本工具的合格標(biāo)準(zhǔn)。

2013年起實(shí)施的《資本管理辦法》中，將核心一級資本和一級資本工具進(jìn)行了區(qū)分，并且為一級資本工具預(yù)留了1%的空間。一般來說，一級資本工具可以包括可轉(zhuǎn)股的一級資本工具、可減記一級資本工具和優(yōu)先股等。國際金融危機(jī)后，國際銀行業(yè)越來越多地將優(yōu)先股作為一級資本工具使用。

目前，我國商業(yè)銀行一級資本主要由核心一級資本構(gòu)成，即主要由普通股和留存資本來實(shí)現(xiàn)。單一的一級資本構(gòu)成存在兩方面的隱患：一是對股票市場帶來重大壓力。近五年，我國商業(yè)銀行資產(chǎn)規(guī)模年平均增長率達(dá)20%，資本消耗年平均增長率高達(dá)25.8%，商業(yè)銀行通過外源性融資方式補(bǔ)充資本約1.33萬億元。據(jù)測算，在不存在外源融資的情況下，如果商業(yè)銀行保持過去五年的平均增長速度，分紅比例為40%，利潤年均增長率同樣為20%，則我國商業(yè)銀行將于2014年出現(xiàn)資本缺口達(dá)4000億元，2015年將達(dá)1萬億元。如果上述資本缺口完全由發(fā)行普通股來彌補(bǔ)，則必將給我國股票市場帶來巨大壓力。二是普通股融資成本較高。作為我國商業(yè)銀行資本補(bǔ)充工具的主導(dǎo)，普通股融資成本普遍高于其他一級資本和二級資本工具。據(jù)測算，我國大型商業(yè)銀行普通股融資成本大致分布于12%～15%，遠(yuǎn)超國內(nèi)銀行發(fā)行的次級債和混合資本債券等二級資本補(bǔ)充工具的票面利率。高資本對應(yīng)的高成本影響了資本補(bǔ)充的可持續(xù)性。因此，利用優(yōu)先股大力拓展資本補(bǔ)充渠道對銀行業(yè)來說至關(guān)重要

3、有利于公司靈活調(diào)整融資結(jié)構(gòu)。

優(yōu)先股是一種非常有彈性的融資方式，加上“可贖回”條款，就類似于無償還期只支付利息的永續(xù)債；加上“可轉(zhuǎn)換普通股”條款，就可按條件轉(zhuǎn)為普通股票。公司可以利用優(yōu)先股靈活調(diào)整融資結(jié)構(gòu)。

4、防御惡意收購

發(fā)行人可以利用優(yōu)先股的轉(zhuǎn)換條款、贖回條款，稀釋公司的股權(quán)，增加收購難度，或者增加公司債務(wù)，減少收購價(jià)值，從而擊退收購方，實(shí)現(xiàn)保衛(wèi)控制權(quán)的意圖。

四、新規(guī)則解讀

1、明確掛牌中的公司、注冊在境內(nèi)境外上市公司可發(fā)行優(yōu)先股

《業(yè)務(wù)指引》第二條：前款所稱的發(fā)行人包括：(一)普通股在全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌的公司(以下簡稱“掛牌公司”)、申請其普通股在全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌的公司(以下簡稱“申請掛牌公司”)；(二)符合中國證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他非上市公眾公司；(三)注冊在境內(nèi)的境外上市公司。

此前沒有明確申請掛牌中的公司可以申請發(fā)行優(yōu)先股，企業(yè)只能在掛牌后才能申請發(fā)行。另外，注冊在境外的上市公司也可以在新三板發(fā)行新三板融資了，這為一些企業(yè)在國外的子公司融資開辟了渠道。

2、明確發(fā)行人如發(fā)行優(yōu)先股，必須在章程中規(guī)定相關(guān)事項(xiàng)。

《業(yè)務(wù)指引》第15條:發(fā)行人須修改公司章程，以明確優(yōu)先股股東參與利潤和剩余財(cái)產(chǎn)分配、優(yōu)先股股東的表決權(quán)限制與恢復(fù)等事項(xiàng)的，發(fā)行人董事會(huì)應(yīng)就修改公司章程和發(fā)行優(yōu)先股一并作出決議，并提交股東大會(huì)審議。

3、規(guī)定了優(yōu)先股轉(zhuǎn)讓的申報(bào)方式

《業(yè)務(wù)指引》第20條：在全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)轉(zhuǎn)讓的優(yōu)先股可以采取以下申報(bào)方式：

(一)定價(jià)申報(bào)。投資者可以委托主辦券商按其指定的價(jià)格買賣不超過其指定數(shù)量優(yōu)先股，定價(jià)申報(bào)應(yīng)包括證券賬戶號碼、證券代碼、交易單元代碼、證券營業(yè)部識別碼、買賣方向、申報(bào)數(shù)量、申報(bào)價(jià)格等內(nèi)容。

(二)成交確認(rèn)申報(bào)。轉(zhuǎn)讓雙方就品種、價(jià)格、數(shù)量達(dá)成成交協(xié)議，或投資者擬與定價(jià)申報(bào)成交，可以委托主辦券商以指定價(jià)格和數(shù)量與指定對手方確認(rèn)成交，成交確認(rèn)申報(bào)應(yīng)包括：證券賬戶號碼、證券代碼、交易單元代碼、證券營業(yè)部識別碼、買賣方向、申報(bào)數(shù)量、申報(bào)價(jià)格、成交約定號等內(nèi)容；轉(zhuǎn)讓雙方達(dá)成成交協(xié)議、均擬委托主辦券商通過成交確認(rèn)申報(bào)成交的，還應(yīng)注明對手方交易單元代碼和對手方證券賬戶號碼。

4、制定了嚴(yán)格的信息披露規(guī)則

“發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照掛牌公司信息披露的相關(guān)業(yè)務(wù)規(guī)則，及時(shí)披露對優(yōu)先股轉(zhuǎn)讓價(jià)格產(chǎn)生較大影響的信息，包括但不限于優(yōu)先股掛牌、付息、調(diào)息、贖回、回售，優(yōu)先股股東表決權(quán)的恢復(fù)、行使、變動(dòng)，優(yōu)先股股東分類表決，優(yōu)先股募集資金的存放、使用，分配利潤或剩余財(cái)產(chǎn)，以及轉(zhuǎn)換為普通股等。”

“優(yōu)先股付息日前的兩個(gè)轉(zhuǎn)讓日內(nèi)，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)披露優(yōu)先股付息公告。完成股息支付后的兩個(gè)轉(zhuǎn)讓日內(nèi)，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)披露優(yōu)先股股東的利潤分配情況。”

“發(fā)行人應(yīng)當(dāng)在滿足優(yōu)先股贖回條件或回售條件的兩個(gè)轉(zhuǎn)讓日內(nèi)，披露贖回或回售的提示性公告。贖回提示性公告中應(yīng)當(dāng)明確披露是否行使贖回權(quán)。發(fā)行人還應(yīng)當(dāng)在贖回期或回售期結(jié)束前至少發(fā)布三次贖回提示性公告(如決定行使贖回權(quán))或回售提示性公告。公告中應(yīng)當(dāng)載明贖回或回售的程序、價(jià)格、付款方法、付款時(shí)間等。”

“投資者通過轉(zhuǎn)讓或其它方式取得可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股達(dá)到該優(yōu)先股發(fā)行總量的20%后，應(yīng)在該事實(shí)發(fā)生之日起兩個(gè)轉(zhuǎn)讓日內(nèi)予以公告，同時(shí)報(bào)告全國股轉(zhuǎn)公司并通知發(fā)行人；自該事實(shí)發(fā)生之日起至披露后兩個(gè)轉(zhuǎn)讓日內(nèi)，不得再行買賣該發(fā)行人的優(yōu)先股和普通股。

投資者持有的可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股達(dá)到該優(yōu)先股發(fā)行總量的20%后，其持有的優(yōu)先股占該優(yōu)先股發(fā)行總量的比例每增加或減少10%，應(yīng)當(dāng)依照前述規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告；自該事實(shí)發(fā)生之日起至披露后兩個(gè)轉(zhuǎn)讓日內(nèi)，不得再行買賣該發(fā)行人的優(yōu)先股和普通股。”

五、新三板掛牌公司發(fā)行優(yōu)先股實(shí)務(wù)

1、發(fā)行條件

非上市公眾公司非公開發(fā)行優(yōu)先股基本條件是：(1)合法規(guī)范經(jīng)營；(2)公司治理機(jī)制健全；(3)依法履行信息披露義務(wù)；

此外，《優(yōu)先股試點(diǎn)管理辦法》(證監(jiān)會(huì)第97號令)還對優(yōu)先股發(fā)行規(guī)定了一些具體要求包括：(1)不存在該試點(diǎn)辦法禁止發(fā)行優(yōu)先股的情形；(2)相同條款的優(yōu)先股應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利，同次發(fā)行的相同條款優(yōu)先股，發(fā)行的條件、價(jià)格和票面股息率等各項(xiàng)條款應(yīng)當(dāng)相同；(3)不得發(fā)行在股息分配和剩余財(cái)產(chǎn)分配上具有不同優(yōu)先順序的優(yōu)先股；(4)已發(fā)行的優(yōu)先股不得超過公司普通股股份總數(shù)的百分之五十，且籌資金額不得超過發(fā)行前凈資產(chǎn)的百分之五十，已回購、轉(zhuǎn)換的優(yōu)先股不納入計(jì)算；(5)非公開發(fā)行優(yōu)先股的票面股息率不得高于最近兩個(gè)會(huì)計(jì)年度的加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率；(6)優(yōu)先股面值為100元。

2、發(fā)行對象

第一、發(fā)行人數(shù)上，每次發(fā)行對象不得超過200人，且持有相同條款優(yōu)先股的發(fā)行對象累計(jì)不得超過200人。

第二、只能向合格投資者發(fā)行優(yōu)先股，合格投資者范圍主要包括：(1)金融機(jī)構(gòu)，包括商業(yè)銀行、證券公司、基金管理公司、信托公司和保險(xiǎn)公司等；(2)理財(cái)產(chǎn)品，包括但不限于銀行理財(cái)產(chǎn)品、信托產(chǎn)品、投連險(xiǎn)產(chǎn)品、基金產(chǎn)品、證券公司資產(chǎn)管理產(chǎn)品等；(3)實(shí)收資本或?qū)嵤展杀究傤~不低于人民幣500萬的合伙企業(yè)；(5)合格境外機(jī)構(gòu)投資者(QFII)、人民幣合格境外機(jī)構(gòu)投資者(RQFII)、符合國務(wù)院相關(guān)部門規(guī)定的境外戰(zhàn)略投資者；(6)除發(fā)行人董事、國際管理人員及其配偶以外的，名下各類證券賬戶、資金賬戶、資產(chǎn)管理賬戶的資產(chǎn)總額不低于人民幣500萬元的個(gè)人投資者；(7)經(jīng)中國證監(jiān)會(huì)認(rèn)可的其他合格投資者。

需要特別說明的是，掛牌公司發(fā)行優(yōu)先股的合格投資者范圍，與發(fā)行普通股存在以下差異：(1)發(fā)行人的董事、高管及其配偶可以認(rèn)購本公司發(fā)行的普通股，但不能認(rèn)購本公司非公開發(fā)行的優(yōu)先股；(2)公司普通股東、核心員工不符合500萬以上證券資產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)的，可以作為合格投資者參與認(rèn)購普通股，但不能作為合格投資者參與認(rèn)購優(yōu)先股。

由此，掛牌新三板的企業(yè)雖然也可以發(fā)行優(yōu)先股實(shí)行股權(quán)激勵(lì)，但是只能對符合500萬以上證券標(biāo)準(zhǔn)的普通股東、核心員工發(fā)行優(yōu)先股。事實(shí)上，用優(yōu)先股實(shí)行股權(quán)激勵(lì)有諸多優(yōu)點(diǎn)：如上所述，優(yōu)先股種類多樣、股息分配方式靈活，并且不會(huì)影響公司的控制權(quán)。但只能對符合合格投資者條件的普通股東及核心員工發(fā)行優(yōu)先股，無疑使優(yōu)先股的優(yōu)點(diǎn)得不到發(fā)揮。

3、信息披露

發(fā)行優(yōu)先股的掛牌公司，在年度報(bào)告、半年度報(bào)告等定期報(bào)告中，應(yīng)當(dāng)設(shè)專章披露優(yōu)先股的相關(guān)情況；在日常信息披露中，涉及優(yōu)先股付息、回售/贖回、轉(zhuǎn)換、表決權(quán)恢復(fù)等特殊事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)發(fā)布專門的臨時(shí)公告。另外，掛牌企業(yè)申請定向發(fā)行優(yōu)先股應(yīng)編制定向發(fā)行優(yōu)先股說明書并披露如下內(nèi)容：(1)發(fā)行目的和發(fā)行總額。擬分次發(fā)行的，披露分次發(fā)行安排；(2)發(fā)行方式、發(fā)行對象及公司現(xiàn)有股東認(rèn)購安排(如有)。如董事會(huì)未確定具體發(fā)行對象的，應(yīng)披露發(fā)行對象的范圍和確定方法；(3)票面金額，發(fā)行價(jià)格或定價(jià)原則；(4)本次發(fā)行優(yōu)先股的種類、數(shù)量或數(shù)量上限；(5)募集資金投向；(6)本次發(fā)行涉及的主管部門審批、核準(zhǔn)或備案事項(xiàng)情況。另外，如董事會(huì)決議確定具體發(fā)行對象的，應(yīng)披露附生效條件的優(yōu)先股認(rèn)購合同，合同應(yīng)包括以下內(nèi)容：(1)合同主體、簽約時(shí)間；(2)認(rèn)購價(jià)格、認(rèn)購方式、支付方式；(3)合同的生效條件和生效時(shí)間；(4)合同附帶的任何保留條款、前置條件；(5)違約責(zé)任條款；(6)優(yōu)先股股東參與利潤分配和剩余財(cái)產(chǎn)分配的相關(guān)規(guī)定；(7)優(yōu)先股回購的相關(guān)約定；(8)優(yōu)先股股東表決權(quán)限制與恢復(fù)的約定；(9)其他與定向發(fā)行有關(guān)的條款。

4、發(fā)行程序

掛牌公司優(yōu)先股和普通股股東人數(shù)合并累計(jì)超過200人發(fā)行優(yōu)先股的，由證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)。掛牌公司優(yōu)先股股東和普通股股東人數(shù)合并累計(jì)不超過200人的，證監(jiān)會(huì)豁免核準(zhǔn)，由全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)備案管理。

六、目前新三板優(yōu)先股制度的不足之處

1、優(yōu)先股比例無上限

在公司中，普通股股東和優(yōu)先股股東會(huì)存在利益沖突，如果優(yōu)先股的比例過高，表決權(quán)過多的集中在少數(shù)普通股東的手中，普通股東在決策時(shí)可能會(huì)忽略優(yōu)先股股東的利益，從事風(fēng)險(xiǎn)高的投資。從國際上看，各國立法對公司發(fā)行無表決權(quán)的優(yōu)先股的比例都設(shè)置了上限，而從目前優(yōu)先股的法律法規(guī)來看，我國并沒有對優(yōu)先股設(shè)置上限。

2、掛牌企業(yè)用優(yōu)先股實(shí)行股權(quán)激勵(lì)難度較大

由于新三板優(yōu)先股的發(fā)行對象只能是合格投資者，因此用優(yōu)先股對公司股東、核心員工進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)要求符合500萬證券標(biāo)準(zhǔn)。而定向增發(fā)股票對股東、核心員工進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)時(shí)，不要求達(dá)到上述標(biāo)準(zhǔn)。但用優(yōu)先股進(jìn)行股權(quán)激勵(lì)，方式更靈活：可根據(jù)具體情況約定利息是否累積、可否獲得超額利潤、可否贖回、可否轉(zhuǎn)換、利息可否調(diào)整等等，并且不會(huì)分散公司的控制權(quán)。因此建議全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)允許對不符合合格投資者標(biāo)準(zhǔn)的核心員工進(jìn)行優(yōu)先股股權(quán)激勵(lì)。