投資者教育案例七：掛牌公司資金占用案例分析

中國證監(jiān)會及全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)對于掛牌公司資金占用行為有明確的限制，但是我們發(fā)現(xiàn)，一部分掛牌公司的大股東或者實際控制人仍然認為公司是自己的“私有財產(chǎn)”。大股東對掛牌公司資產(chǎn)的任性隨意行為，將對其他投資者的合法權(quán)益帶來損害。鑒于此情況，我們將結(jié)合案例向大家介紹掛牌公司的典型資金占用行為，提請投資者注意投資風(fēng)險。同時我們也希望投資者在發(fā)現(xiàn)相關(guān)違規(guī)線索時積極向全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)舉報，共促市場規(guī)范發(fā)展。

一、資金占用行為有哪些？

控股股東、實際控制人或其關(guān)聯(lián)方占用資金的行為包括：掛牌公司為控股股東、實際控制人及其附屬企業(yè)墊付工資、福利、保險、廣告等費用和其他支出；代控股股東、實際控制人及其附屬企業(yè)償還債務(wù)而支付的資金；有償或者無償、直接或者間接拆借給控股股東、實際控制人及其附屬企業(yè)的資金；為控股股東、實際控制人及其附屬企業(yè)承擔擔保責(zé)任而形成的債權(quán)；其他在沒有商品和勞務(wù)對價情況下提供給控股股東、實際控制人及其附屬企業(yè)使用的資金或者全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)認定的其他形式的占用資金情形。

二、發(fā)生資金占用行為后，（申請）掛牌公司應(yīng)該采取哪些措施？

1.在申請掛牌期間，根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件基本適用標準指引（試行）》中關(guān)于掛牌條件的要求，公司在申請掛牌的報告期內(nèi)不應(yīng)存在股東包括控股股東、實際控制人及關(guān)聯(lián)方占用公司資金、資產(chǎn)或其他資源的情形。如有，應(yīng)在申請掛牌前予以歸還或規(guī)范。同時，公司應(yīng)在申請文件中說明為防止資金占用采取的措施及相應(yīng)的制度安排。

2.在公司掛牌后，根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)信息披露細則（試行）》的規(guī)定，在發(fā)生資金占用行為后，掛牌公司應(yīng)在兩個轉(zhuǎn)讓日內(nèi)披露相關(guān)事實，并應(yīng)當至少每月發(fā)布一次提示性公告，披露資金占用的解決進展情況。同時，在發(fā)布年度報告和半年度報告時，應(yīng)披露報告期內(nèi)發(fā)生資金占用行為發(fā)生的原因及整改情況，其中發(fā)生控股股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)方占用資金情形的，應(yīng)當充分披露相關(guān)的決策程序，以及占用資金的金額、占用資金原因、預(yù)計歸還方式及時間等信息。

案例1：2015年6月1日，申請掛牌公司H的控股股東、董事長G因資金周轉(zhuǎn)困難，從H借入資金300萬元，2015年8月19日G將300萬元資金歸還，申請掛牌公司H在申請文件中并未對上述交易進行相關(guān)披露。

案例2：掛牌公司X在2015年初，幫公司第一大股東墊付個稅款421.7萬，并在2015年中累計為8位股東墊付256.1萬元，8位股東在2015年總共還款652.4萬元，掛牌公司X在事后及時進行了披露，并在年報中專門披露了相關(guān)整改情況。

案例3：掛牌公司L在2015年初為其第一大股東Y公司代償債務(wù)累計255.30萬，掛牌公司Y在事后及時進行了披露并歸還了255.30萬資金，并在年報中專門披露了相關(guān)整改情況。

上述三筆交易是否均構(gòu)成資金占用？

案例1中的交易，控股股東G因資金周轉(zhuǎn)困難向掛牌公司借入資金的行為屬于直接拆借給控股股東、實際控制人資金的行為，是最為直接的資金占用形式。

案例2中的交易，X公司幫助公司第一大股東墊付個人所得稅款的行為屬于為控股股東、實際控制人墊付的其他支出（為非控股股東墊付的相關(guān)資金屬一般關(guān)聯(lián)交易），同樣屬于資金占用。

案例3中的交易，L公司為第一大股東代償債務(wù)的行為屬于代控股股東償還債務(wù)而支付的資金，也屬于資金占用。

上述三個案例的交易行為類型各不相同，但同屬資金占用?？梢钥闯觯Y金占用絕非是股東直接借用公司資金這一種表現(xiàn)形式，股東任何形式的使用公司資金處理自身或關(guān)聯(lián)方事務(wù)的行為都有可能構(gòu)成資金占用。

上述案例中的交易是否都違規(guī)且應(yīng)當受到處罰？

上述三個案例中，鑒于其均屬違規(guī)行為，全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)根據(jù)違規(guī)情節(jié)輕重，分別采取自律監(jiān)管措施。

由這個案例進行延伸，股東使用公司資金的行為屬資金占用應(yīng)當避免，那么，股東將自有資金提供給公司使用是否可以不受限制？

通常認為，將自有資金提供給公司使用，是對公司的資助行為，目的是為了公司的良性發(fā)展，是合乎情理的。但實際上，將自有資金借由公司使用，無論是否收取利息，都屬于關(guān)聯(lián)交易的一種，同樣需要經(jīng)過一定的程序，不能任意為之。根據(jù)《信息披露細則》規(guī)定，掛牌公司接受股東資助的行為可歸屬于日常性關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當在年度股東大會上對下一年度對日常性關(guān)聯(lián)交易的預(yù)計進行審議并在年度報告中披露，如果股東是向掛牌公司提供借款而不是無償資助的，無論金額大小，都屬于偶發(fā)性關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當專門經(jīng)股東大會審議并披露臨時報告。可見，股東將自有資金提供給掛牌公司使用也并不是不受限制可以任意進行的。

三、股東在處理自身與掛牌公司的資金往來時，應(yīng)注意哪些問題？

通過對上述案例的分析可以看出，股東在除通過發(fā)行增資向掛牌公司注入資金和通過分紅從公司獲得資金之外，原則上應(yīng)當盡可能避免與掛牌公司之間直接或間接發(fā)生資金往來，這既是掛牌公司財務(wù)規(guī)范的內(nèi)生性要求，也有利于展示公眾公司獨立發(fā)展的能力和公眾化運行的形象，提升外部投資者對公司的信任程度，有助于公司今后在公開市場上的融資等各項操作；掛牌公司也應(yīng)當在章程中規(guī)定相關(guān)的決策程序，有效制約和盡可能避免資金占用和關(guān)聯(lián)交易。在特殊情況下股東難以避免和掛牌公司發(fā)生資金往來時，應(yīng)當嚴格履行相應(yīng)的決策程序，并及時進行信息披露，避免因違法違規(guī)受到處罰，侵害掛牌公司利益和股東權(quán)益，影響掛牌公司的正常發(fā)展。