游走于監(jiān)管空白的PE

　　PE,loitering the brink of regulation

　　文/朱少平

　　當(dāng)前，PE已經(jīng)成為社會(huì)各界的熱門話題，關(guān)于PE的中文譯法也存在較大的爭議。有的簡稱為私募基金，銀監(jiān)會(huì)的相關(guān)文件稱為私人股權(quán)投資。從法律角度，我認(rèn)為稱之為私募股權(quán)投資比較好。私募股權(quán)投資，即指有關(guān)機(jī)構(gòu)與投資者通過私募方式募集資金，從事股權(quán)投資。從理論和操作上說，股權(quán)投資可以采用三種組織形式，即公司制、合伙制和基金制。從實(shí)際操作來說，不少PE機(jī)構(gòu)比較青睞合伙制，究其原因，一是這種制度有利于善管理的專業(yè)人員與持幣待投的投資人的結(jié)合；二是目前采用基金方式尚存制度障礙。

　　首先，目前以基金的方式從事非上市股權(quán)投資尚無明確的法律依據(jù)。因?yàn)槲覈淖C券投資基金法只適用于上市證券投資。PE采取基金制只能變相地做，即要登記為實(shí)在的公司或者合伙企業(yè)才能得到法律的認(rèn)可。

　　其次，合伙制的人合性質(zhì)有助于資金和人才的有機(jī)結(jié)合。合伙包括兩種具體形式，即普通合伙與有限合伙。其中有限合伙中的有限合伙人只負(fù)責(zé)出資，企業(yè)經(jīng)營由無限合伙人負(fù)責(zé)。也就是說，有限合伙人僅負(fù)責(zé)出錢，享受應(yīng)有的收益，對(duì)涉及其利益部分進(jìn)行監(jiān)督，但不能干預(yù)企業(yè)的運(yùn)營和投資項(xiàng)目的選擇。因此，該模式與公司制相比，更有助于發(fā)揮專業(yè)管理人的優(yōu)勢(shì)，PE大多愿意采用有限合伙方式。

　　最后，合伙制較公司制更經(jīng)濟(jì)。其一，合伙制的資金放大能力相對(duì)較好。公司的資本運(yùn)營比例通常為1：1.5左右；而在合伙制，理論上說，無限合伙人可以以1%的出資獲得整個(gè)公司的控制權(quán)，其資本營運(yùn)比例可高達(dá)1：99。而且法律規(guī)定，無限合伙人可以進(jìn)行勞務(wù)出資。其二，合伙制的管理成本相對(duì)較低。一般而言，公司的管理成本在百分之五以上，有關(guān)規(guī)定限定公司管理成本超過5%的要從利潤中開支。而在合伙性的PE中，GP提取的管理費(fèi)通常都在2.5%以下。其三，從稅收負(fù)擔(dān)的角度，合伙制企業(yè)作為非法人機(jī)構(gòu)，不需要繳納企業(yè)所得稅。

　　從監(jiān)管角度，暫時(shí)難以對(duì)PE形成統(tǒng)一的監(jiān)管。目前的現(xiàn)狀是，涉及哪方面內(nèi)容由相關(guān)的機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)監(jiān)管。對(duì)于PE的立法，如果能夠制定一部統(tǒng)一的私募股權(quán)投資法當(dāng)然最好，可以將方方面面的內(nèi)容進(jìn)行比較系統(tǒng)的規(guī)范。但這一點(diǎn)目前看可能有較大的難度。在一時(shí)不能出臺(tái)統(tǒng)一法律的情況下，《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《外商投資創(chuàng)業(yè)企業(yè)管理辦法》、《創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理辦法》等法律法規(guī)從不同角度涉及了PE的相關(guān)內(nèi)容，例如以公司制從事PE的可依據(jù)公司法設(shè)立PE公司，以合伙制從事PE可依合伙企業(yè)法設(shè)立有限合伙企業(yè)。對(duì)于這類機(jī)構(gòu)的相關(guān)政策和運(yùn)作可依據(jù)創(chuàng)業(yè)投資企業(yè)管理辦法執(zhí)行。另外，有關(guān)部門正在研究修改證券投資基金法，如果在此過程中能就PE的相關(guān)內(nèi)容，特別是有關(guān)私募內(nèi)容作出一些規(guī)定，那將對(duì)我國的PE業(yè)發(fā)展起到巨大的推動(dòng)作用。